PROCURADURÍA GENERAL DEL ESTADO ECUADOR€¦ · Europea (CETA) aún no ratificado. TTIP (Tratado Transatlántico de Comercio e Inversiones) entre Estados Unidos y la Unión Europea

PROCURADURÍA GENERAL DEL ESTADOECUADOR

PROCURADURÍA GENERAL DEL ESTADO

ECUADOR

Arbitrajes de inversión

Notificados

Arbitrajes comerciales

Procesos internacionales del Ecuador

2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008

Repsol 1 OXY I EncanaDuke

EnergyMachala Power Técnicas Reunidas Murphy I

15 abr 08

MCI Emelec City Oriente Burlington21 abr 08

IBM Chevron I Vatadur Perenco30 abr 08

Chevron II Repsol 29 jun 08

OXY II Petrobras18 jul 2008


ECUADOR

2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 2013 2014 2015 2016

Repsol 1 OXY I EncanaDuke

EnergyMachala Power

Técnicas Reunidas

Murphy I15 abr 08

Chevron IIIRSM

CompanyEl Universo

Natural Resources

SueloPetrol

Solarig GLP Albacora

MCI EmelecCity

OrienteBurlington

21 abr 08CGC Murphy II Petrobras Cirsa

PuyangoTumbes

Ecuador TLC

Consorcio Nippon

Pfizer

IBM Chevron I Vatadur Perenco30 abr 08

Quiport PetrorientalCopperMesa

Hutchinson Vantage OCP Internexa Antillean

Chevron II Repsol 29 jun 08

UneteChina Oil

CorpZamora Gold DIGEIM Espoch

PontiaAsset I y II

PromoCaledonian

CasinoBoulevard

OXY II Petrobras18 jul 2008

UllyseasNobel

Energy EDCMurphy III

Coca Codo Sinclair

Daniel Penades

Grupo TEC I y II

Ulysseas Ejecución

Ecuador vs Isaías

Odebrecht TBI EC-EUAGESPATCO

I y IIDaniel

Penades II

Schlumberger

Ecuador Energético

I y II

Tellus MerckAusabi LLC

I y II

Doug WCannaday

Arbitrajes de inversión

Notificados

Arbitrajes comerciales

Procesos internacionales del Ecuador


ECUADOR

3

4

1

2

Expropiación

Definición de Inversión

La interpretación de tratados

Trato justo y equitativo

La experiencia del Ecuador en:


ECUADOR

Aplica los derechos del inversionista deforma amplia e irrestricta, que lleva a lalimitación de la soberanía del Estado pararegular sus asuntos.

Interpretación extensiva

Reduce la interpretación del TBI a lo literal yestrictamente a lo acordado en este.

Interpretación restrictiva

ConsecuenciasInseguridad jurídica en la aplicación de los Tratados.• Los Tribunales de manera impredecible y como un vaivén, se han inclinado sea por uno u otro método en

muchas ocasiones sin una justificación objetiva.• Se ha llegado al absurdo de interpretar una misma norma, con el mismo método y obtener conclusiones

diferentes.

1 Interpretación de los TBI

Experiencia Ecuador Caso TBI Ecuador - EUA


ECUADOR

Experiencia Ecuador

Los TBI y los AII no necesariamente son explícitos al momento de conceptualizar unainversión.

2 Definición de Inversión

• Un compromiso sustancial (aportaciones de capital).• Cierta duración en la ejecución del contrato.• Ingresos y beneficios regulares.• Un elemento de riesgo (participación en los riesgos de la

transacción).• Contribución importante al desarrollo del Estado Receptor.

Requisitos de una inversiónTest Salini(Salini vs Marruecos)

MCI v. Ecuador Chevron II


ECUADOR

3 Trato Justo y Equitativo

Experiencia Ecuador Chevron II

• El Estado debe otorgar estabilidad y protección de laslegítimas expectativas del inversionista.

• Transparencia.• Cumplimiento de obligaciones contractuales.• Garantía de acceso a la justicia y prohibición de

denegación de justicia.• No arbitrariedad.• Proporcionalidad.

Obligaciones derivadas del Trato Justo y EquitativoConcepto amplio e impreciso en su contenido

Oxy II


ECUADOR

4 Expropiación

Experiencia Ecuador Oxy II Burlington

Tipos de expropiación

Directa Indirecta

Implica la transferencia del título y / o incautación efectiva de la

propiedad.

Medidas que destruyen permanentemente el valor económico de la inversión o

privan al dueño de su capacidad para gestionar, uso o controlar su

propiedad de una manera significativa.

UNCTAD, “EXPROPIATION. UNCTAD SERIES ON ISSUES IN INTERNATIONAL INVESTMENT AGREEMENT II”,

Perenco

23 mar 200020 mar 1995 16 jul 2009 20 jul 2010

Contrato de participación B7

Casos Perenco y Burlington

Contrato de participación B21

Determina que la expropiación se verificó con la intervención en los

bloques.

Abandono de bloques e intervención en los bloques.

Resolución de declatoria de caducidad(inicio de proceso de caducidad sep 2009)

La intervención en los bloques era posible. La expropiación se da con la

declaratoria de caducidad.

TRIBUNAL BURLINGTONDECISIÓN SOBRE RESPONSABILIDAD

14 DE DICIEMBRE DE 2012

TRIBUNAL PERENCODECISIÓN SOBRE RESPONSABILIDAD

12 DE SEPTIEMBRE DE 2014


ECUADOR

Críticas y Propuestas

4

5

3

1

2

Disparidad de razonamientos en costas

Recusación

Mecanismo con actores limitados

Inconsistencia de las decisiones de los tribunales arbitrales

Acceso ilimitado de los inversionistas al mecanismo de solución de controversias


ECUADOR

Propuesta Creación de un Mecanismo de Apelación

Sistema de Resolución de Conflictos disperso yaislado con discrecionalidad absoluta y libre decualquier control posterior, salvo la limita acciónde nulidad.

Tratado de Libre Comercio entre Estados Unidos, Centroamérica yRepública Dominicana (2004)

Inconsistencia de las decisiones de los tribunales arbitrales

1. Crear un mecanismo de apelación en cada uno de los tratados

1

2. Crear un procedimiento de apelación a través de la creación de una Corte Permanente de Arbitraje de Inversiones - órgano de apelación

Acuerdo Integral de Economía y Comercio entre Canadá y la Unión Europea (CETA) aún no ratificado.

TTIP (Tratado Transatlántico de Comercio e Inversiones) entre Estados Unidos y la Unión Europea está en proceso de negociación.

Experiencia EcuadorCaso MCI


ECUADOR

Regular múltiples funciones

• En la designación de los árbitros laspartes evalúan simpatías o antipatíashacia los casos, las partes e inclusivesus abogados.

• Inevitable interés por parte de losárbitros de ser designadosnuevamente en casos futuros.

• Estrecha vinculación que existe entrefirmas de abogados y árbitros doublehatting.

Mecanismo con actores limitados 2

Introducir en los reglamentos de los Centros, en los AII o a través de una Convención Mundial, limitaciones para el ejercicio paralelo de los profesionales como árbitros, abogados o peritos.

Experiencia EcuadorCaso Merck Caso Chevron III


ECUADOR

Stephen M. Schwebel

Arbitro nombrado por Merck en Merck vs. Ecuador

Perito experto dePhillip Morris en PM vs. Uruguay

Gary Born

Abogado de Merck en Merck vs. Ecaudor

Arbitro desginado porPhillip Morris en PM vs. Uruguay

Jan Paulson

Perito experto de Merck en Merck vs. Ecuador

Perito experto de Phillip Morris en PM vs. Uruguay

Perito experto nombrado por Chevron en Chevron III vs. Ecuador

Se constituye después en abogado de la defensa de Chevron

Casos por Denegación de Justicia


ECUADOR

Normas y Parámetros para Recusación

• Las causales de recusación no siempreaseguran la imparcialidad de las decisionesarbitrales.

• El Reglamento UNCITRAL determinacausales, como:• Dudas justificadas respecto a la

imparcialidad o independencia.• Si un árbitro no cumple su cometido o

se ve imposibilitado de hacerlo porhecho o derecho.

• El Convenio CIADI es menos claro aldeterminar las causales por las que podríanser recusados los árbitros.

Recusación3

• Parámetros para que un árbitro se refiriera públicamente a un caso, sus abogados o las partes.

• Normas que regulen la designación frecuente por parte de un mismo estudio jurídico.

• Regulación de tiempos para que un Tribunal dicte su decisión.

Experiencia EcuadorCaso Merck Caso Burlington


ECUADOR

Limitar el acceso al arbitraje

Los inversionistas tienen acceso ilimitadoal arbitraje de inversiones a causa de laamplitud de los textos y la falta decondiciones previas que deben sercumplidas para que el inversionistapueda tener esta posibilidad.

Acceso ilimitado al mecanismo de solución de controversias y/o al arbitraje4

Descripción detallada en el AlI de las conductas que implican su violación.

Impedir el “abuso” del tratado negando acceso al arbitraje a los inversionistas que usan prácticas abusivas de los tratados (“treaty shopping”) o “planifican según nacionalidad”.

Plazo de prescripción desde la ocurrencia de los hechos que darían lugar a la reclamación.

Excluir reclamaciones relativas a instituciones financieras e inmobiliarias, obligaciones previas al establecimiento, entre otras.


ECUADOR

Regulación de costos en los AII

Existen casos en los que los tribunalesguardan una deferencia exagerada a losinversionistas pese a que ellos hanpresentado demandas ilegítimas oincluso las han perdido.

Disparidad de razonamiento en costas5

Regulación de costos y expensas en los acuerdos internacionales de inversión.

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ECUADOR

Quito, 2016

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