Luật Doanh nghiệp 2014 - vica.org.vnvica.org.vn/data/files/VICA Workshop - Law on Enterprises V 00 TTT.pdf · 2 Giới thiệu chung về Luật Doanh nghiệp 2014 Được Quốc

Copyright ©2013 – Phuoc & Partners. All right reserved. This presentation and its content are copyrighted under applicable

Vietnamese and international laws. It is strictly forbidden to use or copy this presentation, in whole or in part, without the

authorization of the author in writing.

Phuoc & Partners LLP

Luật Doanh nghiệp 2014

Những thay đổi đáng lưu ý

Trần Thanh Tùng

www.phuoc-partners.com 2

Giới thiệu chung về Luật Doanh nghiệp 2014

Được Quốc hội khóa 13, kỳ họp thứ 8 thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014

Bao gồm: 10 chương, 213 điều

Thay thế Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11

Có hiệu lực từ ngày 01 tháng 07 năm 2015


I. LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 – TƯ TƯỞNG CỦA CÁC THAY ĐỔI


1.1. Xác lập quyền tự do kinh doanh

LDN 2005: Kinh doanh đúng ngành nghề ghi

trong GCNĐKDN

(Chọn-Cho)

LDN 2014: Tự do kinh doanh trong những

ngành nghề mà pháp luật không cấm

(Chọn-Bỏ)

Hiến pháp 1992 - Điều 57 Công dân có quyền tự do kinh doanh theo quy định của pháp luật

Hiến pháp 2013 - Điều 33 Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm


1.1. Xác lập quyền tự do kinh doanh (tiếp)

1

Xác định ngành nghề cấm/kinh doanh có điều kiện trong phụ lục của Luật Đầu tư

2 Minh bạch quy định về ngành nghề cấm/kinh doanh có điều kiện

3 Bỏ tiền kiểm – chuyển sang hậu kiểm



www.phuoc-partners.com

6

Ngành, nghề kinh doanh - Ngành nghề cấm (06 ngành)



1. Vì lý do quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn

xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe cộng đồng;

2. Phải quy định trong nghị định, pháp lệnh, luật, ĐƯQT;

3. Phù hợp với mục tiêu quản lý, minh bạch, công khai,

khách quan, tiết kiệm thời gian và chi phí tuân thủ;

4. Đăng trên cổng thông tin ĐKDN quốc gia

(https://dangkykinhdoanh.gov.vn/).

Ngành nghề có điều kiện (267 ngành nghề)



Muốn sửa: phải trình Quốc hội thông qua.

GCNĐKDN: Không ghi ngành nghề > Hợp đồng không vô hiệu?

Loại rủi ro pháp lý (Hình sự) và tạo nhiều cơ hội kinh doanh. Chỉ bị truy cứu TNHS khi kinh doanh ngành nghề bị cấm.

Không cần đáp ứng điều kiện kinh doanh khi đăng ký DN > Chuyển sang hậu kiểm và thực chất.

Áp dụng quy định nào nếu thông tin trên Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia và văn bản pháp luật có khác biệt?

Những điều kiện kinh doanh đang áp dụng sẽ mặc nhiên hết hiệu lực sau ngày 01/07/2015?.


1.2 Hạn chế quyền lực của nhà nước và các cơ quan nhà nước đối với doanh nghiệp

Nhà nước = Nhà đầu tư

Chỉ coi DNNN khi Nhà nước nắm 100% VĐL

Cấm gây chậm trễ, phiền hà, cản trở, sách nhiễu doanh nghiệp và hoạt động của doanh nghiệp

Cấm việc ngăn cản chủ sở hữu thực hiện quyền, nghĩa vụ theo LDN và Điều lệ


1.3 Mở rộng quyền tự quyết của doanh nghiệp

Tôn trọng Điều lệ

Thay đổi trước, đăng ký (thông báo) sau

Tự quyết định con dấu, số lượng người đại diện theo pháp luật…


1.3 Mở rộng quyền tự quyết của doanh nghiệp (tiếp)

•Doanh nghiệp quyết định đăng ký thay đổi, bổ sung ngành nghề kinh doanh

tiến hành kinh doanh

LDN 2005

•Doanh nghiệp quyết định tiến hành kinh doanh thông báo thay đổi, bổ sung ngành nghề kinh doanh

LDN 2014


1.4 Hiện đại hóa quản trị doanh nghiệp và trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp

Hạ tỷ lệ tham dự cuộc họp, tỷ lệ biểu quyết để phù hợp với thông lệ quốc tế

Họp ngoài trụ sở, online…

Thừa nhận thành viên HĐQT độc lập và các ban trong HĐQT

Ghi nhận chi tiết bổn phận của người quản lý công ty – quyền khởi kiện người quản lý


1.4 Hiện đại hóa quản trị doanh nghiệp và trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp (tiếp)

Người quản lý

Công ty Cổ đông

Ủy quyền


Người quản

lý

Công khai hóa

Nghĩa vụ

Khởi kiện



1.4 Hiện đại hóa quản trị doanh nghiệp và trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp

Trung thực, cẩn trọng nhằm bảo vệ lợi ích tối đa của công ty

Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông

Không sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, địa vị, chức vụ, tài sản công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của người khác

Công khai lợi ích

Trách nhiệm của người quản lý



1.

Vi phạm nghĩa vụ của người quản lý

Không thực hiện, thực hiện không đúng, không kịp thời nghĩa vụ

Thực hiện nghĩa vụ trái điều lệ

Các trường hợp khác theo điều lệ

Kiện người quản lý



Kiện trực tiếp

1

Nhân danh công ty

2

Chi phí khởi kiện tính vào chi phí

công ty, trừ khi bị bác yêu cầu khởi

kiện


II. LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 – CHI TIẾT THAY ĐỔI


1 Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

2 Kinh doanh trước, thông báo sau

3 Đại diện theo pháp luật

4 Con dấu

5 Hạn chế sở hữu chéo

2.1 Những vấn đề chung

6

7

Xử lý vi phạm về quyền sở hữu công nghiệp

Sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp


2.1.1 Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

LDN 2005: Ghi đầy đủ ngành nghề kinh doanh Kinh doanh theo đúng ngành nghề ghi trên GCNĐKDN

LDN 2014: không ghi ngành nghề kinh daonh Tự do kinh doanh trong ngành nghề mà pháp luật không cấm

Lưu ý: Thông tin về ngành nghề kinh doanh vẫn phải được thể hiện trong nội dung GCNĐKDN


2.1.2 Kinh doanh trước, thông báo sau

•Doanh nghiệp quyết định đăng ký thay đổi, bổ sung ngành nghề kinh doanh

tiến hành kinh doanh

LDN 2005

•Doanh nghiệp quyết định tiến hành kinh doanh thông báo thay đổi, bổ sung ngành nghề kinh doanh

LDN 2014


Trình tự đăng ký kinh doanh

2.1.2 Kinh doanh trước, thông báo sau(Tiếp)

LDN 2005

Cấp GCNĐKKD trong thời hạn 10 ngày làm việc, kể

từ ngày nhận hồ sơ.

Bãi bỏ các yêu cầu về điều kiện kinh doanh tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp: chứng chỉ hành nghề + xác nhận vốn pháp định . . .

LDN 2014

Cấp GCNĐKDN trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ.


2.1.3 Đại diện theo pháp luật

Công ty TNHH và Cổ phần có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL)

Số lượng, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của NĐDTPL phải được nêu tại điều lệ công ty

Phải luôn có ít nhất một NĐDTPL cư trú tại Việt Nam. Nếu chỉ có một NĐDTPL người đó phải ở VN và phải ủy quyền bằng văn bản cho người khác khi xuất cảnh

Toà án chỉ định NĐDTPL trong một số trường hợp đặc biệt để tham gia tố tụng tại tòa


- Ai có quyền ký hợp đồng?

- Phân định quyền hạn của các giám đốc?

- Ai có quyền ký hóa đơn, hồ sơ thuế?

- Rủi ro gì khi có nhiều người đại diện (cho doanh nghiệp, đối tác, cổ đông . . .)?

2.1.3 Đại diện theo pháp luật (tiếp)


2.1.4 Con dấu

Doanh nghiệp được quyền có nhiều con dấu

Được quyết định hình thức (tròn, đa giác…), nội dung và số lượng con dấu

Mỗi doanh nghiệp có một dấu thống nhất về nội dung, hình thức và kích thước

Quyết định về con dấu: chủ DNTN, HĐTV hoặc chủ tịch công ty TNHH, HĐQT đối với Công ty cổ phần

Trước khi sử dụng phải thông báo mẫu dấu đến Phòng đăng ký kinh doanh


2.1.4 Con dấu (tiếp) Doanh nghiệp thành lập trước ngày 1/7/2015

Được tiếp tục sử dụng con dấu đã được cấp

Làm thêm con dấu, thay đổi màu mực thì phải thông báo theo quy định

Nếu làm con dấu mới: nộp lại con dấu cũ + giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu

Nếu dấu cũ mất: thông báo cho cơ quan công an và được làm lại con dấu

Lưu ý: (i) thẩm tra nội dung con dấu và (ii) tranh chấp về từ ngữ, ký hiệu và hình ảnh sử dụng trong nội dung con dấu


2.1.5 Hạn chế sở hữu chéo

Các công ty con của cùng một công ty mẹ không được sở hữu chéo của nhau hoặc đầu tư, góp vốn, mua cổ phần của công ty mẹ

Các công ty con của cùng một công ty mẹ là doanh nghiệp có vốn của nhà nước chiếm tỷ lệ từ 65% trở lên không được cùng nhau góp vốn thành lập doanh nghiệp

Lưu ý: Các công ty không có cổ phần/phần vốn góp của nhà nước đã thực hiện góp vốn, mua cổ phần của nhau trước 1/7/2015 được tiếp tục sở hữu chéo lẫn nhau và có quyền mua, bán chuyển nhượng, tăng, giảm phần vốn góp/cổ phần nhưng không được làm tăng tỷ lệ sở hữu chéo hiện có


2.1.6 Xử lý vi phạm về quyền sở hữu công nghiệp

•Cơ quan có thẩm quyền xử lý đối với trường hợp doanh nghiệp vi phạm quyền sở hữu công nghiệp khi đặt tên doanh nghiệp

LDN 2005

•Doanh nghiệp có thể bị thu hồi GCNĐKDN do đặt tên xâm phạm quyền sở hữu công nghiệp nếu không gửi báo cáo giải trình cho Phòng ĐKKD trong thời hạn 6 tháng kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo hoặc có yêu cầu bằng văn bản

LDN 2014


2.1.7 Sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp

Mở rộng đối tượng được quyền hợp nhất, sáp nhập, chia, tách doanh nghiệp. Cho phép các doanh nghiệp có cùng bản chất (có thể khác loại hình) có thể hợp nhất, sáp nhập, chia, tách

Hướng dẫn cụ thể trình tự, thủ tục về phương thức hợp nhất, sáp nhập, chia, tách doanh nghiệp và đăng ký lại doanh nghiệp sau khi hợp nhất, sáp nhập, chia, tách


2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn 1.

1. Vốn điều lệ và thay đổi vốn điều lệ

2. Bảo vệ thành viên ít vốn

3. Họp Hội đồng Thành viên


2.2.1 Vốn điều lệ và thay đổi vốn điều lệ

LDN 2005

-Thời hạn góp vốn 36

tháng, từ ngày cấp

GCNĐKKD.

LDN 2014

- Thời hạn góp vốn 3

tháng, kể từ ngày được

cấp GCNĐKDN.


Tăng/giảm vốn

LDN 2005

•Có 3 cách tăng vốn:

+ Tăng vốn góp của thành

viên.

+ Điều chỉnh tăng mức vốn

điều lệ tương ứng với giá trị tài

sản tăng lên của công ty.

+ Tiếp nhận vốn góp của thành

viên mới.

LDN 2014

• Chỉ còn 2 cách tăng

vốn:

+ Tăng vốn góp của

thành viên.

+ Tiếp nhận vốn góp của

thành viên mới.

2.2.1 Vốn điều lệ và thay đổi vốn điều lệ (tiếp)


2.2.1 Vốn điều lệ và thay đổi vốn điều lệ (tiếp)

LDN 2014 cho phép công ty TNHH MTV được giảm vốn điều lệ (LDN 2005 không cho phép)

Giảm vốn điều lệ để hoàn trả một phần vốn góp nếu (i) đã hoạt động kinh doanh liên tục trong hơn 2 năm; và (ii) bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác sau khi hoàn trả

Giảm vốn điều lệ khi vốn điều lệ không được chủ sở hữu thanh toán đầy đủ và đúng hạn


2.2.2 Bảo vệ thành viên ít vốn

Thành viên/nhóm thành viên chỉ cần sở hữu 10% vốn điều lệ hoặc một tỷ lệ nhỏ hơn (điều lệ quy định)

Quyền triệu tập cuộc họp

HĐTV Mở rộng các quyền khác

Kiểm tra, xem xét, tra cứu sổ

ghi chép, sổ kế toán, báo cáo tài chính

Kiểm tra, xem xét, tra cứu, sao chụp sổ

đăng ký thành viên, biên bản

họp và nghị quyết HĐTV

Yêu cầu tòa hủy bỏ nghị quyết của

HĐTV trong thời hạn 90 ngày kể từ

ngày kết thúc họp HĐTV


LDN 2005

Tỷ lệ tham gia tối thiểu các thành viên dự họp:

Ít nhất 75%

Văn bản họp là quyết định của HĐTV

Tỷ lệ thông qua của HĐTV dưới hình thức lấy ý kiến bằng văn bản

là 75%

LDN 2014

Tỷ lệ tham gia tối thiểu các thành viên dự họp:

Ít nhất 65%

Văn bản họp là nghị quyết của HĐTV

Tỷ lệ thông qua của HĐTV dưới hình thức lấy ý kiến bằng văn

bản là 65%

2.2.3 Họp Hội đồng Thành viên


2.3 Công ty cổ phần

3. Họp Đại hội đồng Cổ đông

4. Bảo vệ cổ đông nhỏ

5. Cổ đông sáng lập

6. Quản trị doanh nghiệp

1. Vốn

2. Tổ chức quản lý


Vốn – Vốn Điều lệ

•Cổ phần được quyền phát

hành

•Cổ phần chưa phát hành

•Cổ phần đã phát hành =

vốn điều lệ

Thời hạn góp vốn

•90 ngày kể từ ngày được

cấp GCNĐKDN (giảm từ 36

tháng)

•Sau 90 ngày: đăng ký điều

chỉnh giảm VĐL.

2.3.1. Vốn


Vốn điều lệ

30%

70%Cổ phần được phép phát

hành (chưa góp)

Cổ phần đã phát

hành (đã góp)

100%

Vốn trong CPTP (LDN 2005)

2.3.1 Vốn (tiếp)


Cổ phần được quyền phát hành

30%

70%Cổ phần đã phát hành

= Vốn điều lệ

Cổ phần chưa phát

hành

100%

Vốn trong công ty cổ phần (Luật doanh nghiệp 2014)



Góp vốn trong quá trình hoạt động

LDN 2005

DN quyết định => Đăng ký

tăng vốn điều lệ => Chào

bán, thanh toán mua cổ

phần

LDN 2014

DN quyết định => Chào

bán, thanh toán mua cổ

phần => Thủ tục đăng ký

tăng vốn điều lệ

VỐN ĐIỀU LỆ THỰC TẾ

SẼ KHÁC GCNĐKDN




(1) Hồ sơ cần thiết để hạch toán vốn chủ sở hữu trong công ty cổ phần?

(2) Cổ phần của công ty mẹ mà công ty con nắm giữ có được coi là cổ phần quỹ của công ty mẹ không?

Vấn đề thảo luận


2.3.2 Tổ chức quản lý

Đại hội đồng cổ đông

Hội đồng quản trị

Giám đốc/Tổng giám đốc

Ban kiểm sóat

Mô hình 1


Đại hội đồng cổ đông

Hội đồng quản trị

(Tổng) giám đốc

Thành viên độc

lập và Ban kiểm

toán

Mô hình 2

2.3.2 Tổ chức quản lý (tiếp)


LDN 2005

Tỷ lệ tham gia tối thiểu các cổ đông dự họp: Ít nhất 65% lần

đầu và 51% lần hai

Bắt buộc bầu dồn phiếu khi biểu quyết bầu thành viên HĐQT

Tỷ lệ thông qua của ĐHĐCĐ ít nhất 65% -75% tùy thuộc vào từng vấn đề

LDN 2014

Tỷ lệ tham gia tối thiểu các cổ đông dự họp: Ít nhất 51%

lần đầu và 33% lần hai

Không Bắt buộc bầu dồn phiếu khi biểu quyết bầu thành viên

HĐQT

Tỷ lệ thông qua của ĐHĐCĐ ít nhất 51% -65% tùy thuộc vào

từng vấn đề

2.3.3 Họp đại hội đồng cổ đông


(1) Có buộc phải bầu dồn phiếu khi bầu HĐQT hoặc BKS không?

(2) Bầu dồn phiếu có lợi cho ai?

(3) Bầu dồn phiếu được thực hiện bao nhiêu lần trong một đợt bầu cử?

(4) Bầu dồn phiếu có phải đáp ứng tỷ lệ 65% không?

2.3.3 Họp đại hội đồng cổ đông (Tiếp)

Vấn đề thảo luận:


2.2.3 Họp đại hội đồng cổ đông (Tiếp)

Đúng thẩm quyền

Đúng trình tự, thủ tục

Đủ điều kiện

Đủ tỷ lệ tán

thành

HIỆU LỰC

• Có hiệu lực kể từ ngày được thông qua hoặc từ ngày

được xác định trong NQ/QĐ đó.

• Nếu NQ/QĐ bị khởi kiện thì NQ/QĐ vẫn có hiệu lực thi

hành cho đến khi Toà án hoặc Trọng tài có quyết định

khác.


2.3.4 Bảo vệ cổ đông nhỏ

Sở hữu từ 10% (hoặc nhỏ hơn) trong 6 tháng có thể đề cử người vào HĐQT, BKS, yêu cầu triệu tập cuộc họp ĐHĐCĐ (LDN 2005: trên 10% hoặc nhỏ hơn)

(Nhóm) cổ đôngcó quyền yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài xem xét, hủy hỏ nghị quyết của ĐHĐCĐ

Cổ đông (1% trong 6 tháng) có quyền tự hoặc nhân danh công ty khởi kiện đối với HĐQT, GĐ hoặc TGĐ

LDN 2014 quy định tỷ lệ từ 10% nên DN phải sửa đổi điều lệ công ty tương ứng


• LDN 2014: Là cổ động sở hữu ít nhất một cổ phần phổ thông, được kê khai, ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập và nộp cho phòng ĐKKD tại thời điểm ĐKDN

• LDN 2005 là người tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản điều lệ đầu tiên của công ty

Định nghĩa

• LDN 2014: Người nhận chuyển nhượng cổ phần của CĐSL trong thời hạn 3 năm đầu kể từ ngày được cấp GCNĐKDN không đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty

• LDN 2005: đương nhiên

Cổ đông sáng lập trong 3

năm đầu

2.3.5 Cổ đông sáng lập


1 Được lựa chọn một trong hai mô hình tổ chức quản lý

2 Bỏ quy định GĐ/TGĐ không được đồng thời làm GĐ/TGĐ của doanh nghiệp khác

3 Bảo vệ thành viên ít vốn: giảm tỷ lệ từ 25% xuống 10% hoặc nhỏ hơn 10%

4 Bảo vệ cổ đông nhỏ: giảm tỷ lệ trên 10% xuống từ 10%

5 Hình thức biên bản họp: Chấp nhận ghi âm hoặc ghi và lưu giữ dưới hình thức điện tử khác

6 Thời hạn góp vốn: 90 ngày kể từ ngày được cấp GCNĐKDN

2.3.6 Quản Trị doanh nghiệp


1. Những quy định đã có hiệu lực mà không cần sửa điều lệ

2. Những quy định chỉ có hiệu lực nếu sửa điều lệ

2.4 Lưu ý


2.4.1 Những quy định đã có hiệu lực mà không cần sửa đổi điều lệ

Quyền của cổ đông nhỏ đề cử người vào HĐQT, BKS, yêu cầu triệu tập cuộc họp

Quyền khởi kiện của cổ đông sở hữu ít nhất 1%

Doanh nghiệp tự quyết định về số lượng, nội dung, hình thức con dấu

Thời hạn góp vốn 90 ngày đối với công ty TNHH, riêng Công ty cổ phần cần sửa đổi ĐL nếu ĐL quy định thời hạn ngắn hơn


2.4.2 Những quy định chỉ có hiệu lực nếu sửa điều lệ

Đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

Giảm vốn điều lệ trong công ty TNHH MTV

Cơ cấu tổ chức, quản lý công ty

Cuộc họp HĐTV (điều kiện cuộc họp hợp lệ, thể thức thông qua quyết định)

Cuộc họp ĐHĐCĐ (điều kiện cuộc họp hợp lệ, thể thức thông qua nghị quyết)


HỎI VÀ ĐÁP


XIN CẢM ƠN

Tran Thanh Tung (Mr.) LL.M., Partner Mob: +84 (0) 903 170 317 E-mail: [email protected]

PHUOC & PARTNERS

www.phuoc-partners.com

Ho Chi Minh City - Head office Phuoc & Partners Mansion 70 Quoc Huong Street, District 2, Ho Chi Minh City Tel: +84 (8) 3744 9977 Fax: +84 (8) 3744 5267

Hanoi - Branch 10Ath Floor, CDC Building 25 Le Dai Hanh Street Hai Ba Trung District, Ha Noi Tel: +84 (4) 3974 8230 Fax: +84 (4) 3974 8234

Da Nang - Branch 6th Floor, One Opera Plaza 115 Nguyen Van Linh Street Hai Chau District, Da Nang City Tel: +84 (511) 381 5253 Fax: +84 (511) 381 5254

tel:+84 (0) 903 170 317

mailto:[email protected]



Documents

Luật Doanh nghiệp 2014 - vica.org.vnvica.org.vn/data/files/VICA Workshop - Law on Enterprises V 00 TTT.pdf · 2 Giới thiệu chung về Luật Doanh nghiệp 2014 Được Quốc