90
ى عل ري حص ل د وا دي ج ل ع ا ب ا ي وكة ل ع الأ ق و م. . www alukah net www.alukah.net

m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

  • Upload
    others

  • View
    2

  • Download
    0

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

تابع الجديد والحصري علىموقع األلوكة

 www.alukah.net

www.alukah.net

Page 2: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 2أصولية فقهية(

العيب خيار أصولية )دراسة

فقهية(

بقلمعراقي محمد محمود

 www.alukah.net

Page 3: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 3أصولية فقهية(

مقدمة ي&&وم مالك ال&&رحيم، ال&&رحمن العالمين، رب لله الحمد

اك الدين، المستقيم، راطالص اهدنا نستعين، وإياك نعبد إي وال عليهم المغض&&وب غ&&ير عليهم أنعمت ال&&ذين ص&&راطالضالين.

آمين. آله وعلى ورس&&ولك، عب&&دك محمد على اللهم وص&&ل

بعد: اأم أجمعين، حبهوص واض&&حة داللة ذات اإلس&&المية الفقهية الخي&&ارات إنف&&

رد ه&&ذا وفي العب&&اد، على المع&&امالت أحك&&ام تيس&&ير على للتط&&بيق يص&&لح ال ياإلس&&الم التش&&ريع يقول: إن من على

العصري. عن البحث في هس&&&تاذأ بنص&&&يحة الب&&&احث عمل وقد

الش&&&ريعة تط&&&بيق أن إلى ووصل العيب، خي&&&ار تفاص&&&يلضرورة. التجديد وأن للعباد، األصلح هو اإلسالمية مث&&ل: المهم&&ة، الفص&&ول بعض إض&&افة نع مجأح وقد

بين مقارنة فقهية للم&&&&&&&رأة: دراسة وأحقيته الخي&&&&&&ار"."الوضعية والقوانين اإلسالمية المذاهب

وذلك والتخريج&&ات، بهالتمذ بلفظ التعريف وك&&ذلك اإلنس&ان، على تس&قط ال&تي الحي&اة، 1ك&وائن بعض بسبب

مراده... عن فتعجزهنرل يدبعالف مه= وأعبدي يقول من داري قوليو اب

ارالدو مك س،نإ اي مهل تلف نم ونكيو= اشرعم اةيحال يرد

اردصإوارد لههأك انمالز نإ= ياضمر وفاء نمز نم ومرتأ

المعرة" "شيخ بلوغ عن للمرء المعجزة المتلفة المصيبة وهي كائنة، جمع: الكوائن1

مآربه.

 www.alukah.net

Page 4: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 4أصولية فقهية(

إضاءة... وبراءة بن يزيد قال :1ةضب

اهاكردإ تضم اذإ يعطتست ال= ةورثأم ةالقم نيدبت ال- هنالك الطريق - ليس

م&&تزج،ت ال أشياء بين مزجوني الزمالء بعض أن احظلي على ال&&زيت يطفو بل متزج&&ان،ي فال بالم&&اء، الزيت كمزج العلمي الطلب شادية بل تقصير، غير من ويفعلونه الماء،

الخطأ. ذلك مثل وقوع تقتضياإلفصاح. إلى اإللغاز ترك حسنوي

ينسبون عين،م فقهي ذهبمب هبونذيتم العلماء بعضمرحلة في يك&&ون بالتم&&ذه وه&&ذا أح&&والهم، أعم في إليه إلى الح&&&ال بهم يص&&&ير مث ة،العلمي همحي&&&ات مراحل من

الم&&ذهب في االجته&&اد أو حاولت&&ه،م أو المطلق االجته&&ادذاك. أو العالم هذا به المتمذهب مثل معين منهج إلى يجنح&&&ون مؤلف&&&اتهم بعض وفي

&&ا، التم&&ذهب وننحوي المقارن&&ة، ال&&دليل، عن وينقب&&ون جانب ه&&ذا أن فيظن المبت&&دئ، العلم ط&&الب أو الش&&ادي في&&أتي

أنه فالمؤل عن المشهور إذ المعين؛ المذهب في المؤلفهنالك. الطريق وليس به، يتمذهب

(1) التم&&ذهب، حنبلي ع&&الم قدام&&ة، البن"المغ&&ني" كتاب

المق&&ارن... في&&أتي الفقه منهج على كتابه في يس&&ير هلكن ص&&حيح غ&&ير وه&&ذا الحنابلة، كالم الكالم أن فيظن الباحث،

، في الجزء. على ينطبق لكنه الكل(2)

."األزهار حدائق على المتدفق الجرار السيل" كتاب

ة1 واسمه صغيرا، وخلفه مات أباه ألن نسبه؛ على غلبت أمه، ضب بن الوليد إلى منقطعا وكان ،ثقيف مولى الثقفي مقسم بن يزيد "البيان ( هامش143 - 6/141"األغاني" ) ؛أبيه حياة في يزيد

للجاحظ. ،والتبيين"

 www.alukah.net

Page 5: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 5أصولية فقهية(

ش&&رحه الزي&&دي، الفقه في كت&&اب"األزه&&ار ح&&دائق" ال&&دليل، إلى ي&&دعون ممن وهو الش&&وكاني، اإلم&&ام ونق&&ده

&&ع فهو الم&&ذموم، التقليد ضويرف ب إن- ال&&دليل لم&&ذهب متالتعبير. هذا حص

المتدفق الجرار "السيل ىالمسم المصدر : إنونقول وليس الزي&&&دي، الفقه في األزه&&&ار" كت&&&اب ح&&&دائق على

هنالك. الطريق فليس الس&&&يل، اأم الزي&&&دي، للفقه ناقل فالح&&&دائق

إلى ؤد&&م غلط وذاك ه&&ذا بين والخلط ناق&&ده، ماإن ك&&ذلك،النتائج. في خطأ

)أحد الب&&احث فينقل المذهب، حنبلي تيمية ابن اإلمام ال وه&&&ذا الحنابل&&&ة، م&&&ذهب هأن على ( كالمهمثال ال&&&زمالء

تص&&ريح هو الض&&ابط بل االنطب&&اق، لك الواقع على ينطبق عن منق&&ول لكالمه مماثل بكالم يسبق أو بذلك، تيمية ابن

أردت ماإن يط&&&ول ذلك وتفص&&&يل ل(،)تأم قبل&&&ه، الحنابلةاإلشارة.

براءة في زي&د، أبو عبدالله بن بكر الش&يخ الكبير العالم ذكر

بن أحمد اإلم&&&&ام لفقه المفصل "الم&&&&دخل الجليل كتابهم حنبل" كالما ويك&&ون الم&&ذهب، نقل في الخطأ عن فص&&ال

األص&&&حاب أحد نع بل الم&&&ذهب، إم&&&ام عن ليس قلالن مع تنض&&بط ال ال&&تي التخريج&&ات بعض يخرج&&ون قد ال&&ذين أنه على كالمهم ينقلون المتأخرين وبعض المذهب، أصول

ليس الكالم ويك&&ون الم&&ذهب، هو ويقولون: هذا المذهب،كذلك.

ر هو الخطأ ه&&ذا مثل في الوق&&وع ع&&دم سبيل أن وقر دماء&&الق بكتب والعناية الم&&ذهب، إمام كالم على الوقوف

المتأخرين شروح على االكتفاء وعدم اإلمام، صحبوا ممن االطالع من د&&ب ال وكذلك منهم، الوهم وقوع الحتمالية لها؛

معرفة وك&&&&&&ذلك المعين، الم&&&&&&ذهب كتب على الموسع في الب&&احث على بيصع ه&&ذا وكل األص&&حاب، تخريج&&ات

 www.alukah.net

Page 6: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 6أصولية فقهية(

الم&&ادة لغ&&زارة أع&&وام إلى األمر حت&&اجي إذ طلب&&ه؛ بدايةمذهب. لكل العلمية

ق&&والت على يق&&وم حثالعيب" ب "خي&&ار وبحث من الن ل&&ذلك المتمذهبين؛ العلماء آراء عن رتعب التي مذهب، كل

من هأن العلماء بعض رقر كالما ينسب أن من الباحث رأبيذلك. غير يكون وقد المذهب،

حقيق&&ه،ت يس&&تطيع ما تحقيق إلى الب&&احث عم&&د ل&&ذلك القول؛ ذلك قال الذي المرجع ذكرب اكتفى يستطع مل وما

أو مثال، الم&&&&ذهب حنفي وهو فالن ق&&&&ال:يق&&&&ول بحيثذلك. غير أو حنبلي،

قد وكنت ،"الم&&دخل" كت&&اب في ةيالقض هذه وتفصيل مما أك&&ثر ب&&أال نص&&حني أس&&تاذي لكن ل&&ذلك، بحثام أعددت

هربام أجد لم ولكن العيب(، )خيار البحث دائرة عن يخرجالبراءة. وهذه اإلضاءة تلك ذكر إال نفسي لراحة

اإلس&&&&&الم جيءم بعد العربية اللغة في األلف&&&&&اظ إن عينت ال&&دالالت ه&&ذه ومعرفة تع&&ددة،م دالالت ذات أمست

ت&&ائجالن ألق&&رب حص&&وله على ما أم&&ر حقيقة عن الب&&احث من العربية معرفة تلعج أن اخفي وليس للص&&&&&&&&&&&&&حة،

المجتهدين. صفات ومن االجتهاد، روراتض من تص&&وره عن فرعا ما ش&&يء على الحكم كان ولما

مع&&نى على التع&&رف الب&&احث هم ك&&ان جهات&&ه، ك&&ل أو لج م&&ركب كلفظ العيب وخي&&ار مف&&رد، كلفظ الخي&&ار، وداللة

مخصص. الواح&&د، للفظ المع&&اني كثرة به أقصد ال الداللة وتعدد

، كأسماء يوجد مما ذلك غ&&ير أو الكلب، أو ال&&ذئب، أو الهر ب&&&&&زوغ بعد - الع&&&&&ربي اللفظ أن أقصد ماإن ة،العربي في

ك&&ان؛ مما أوسع - ص&&ار األرض ظالم على اإلسالم شمس وله لغوي&&ة، داللة له فاللف&&ظ دالالت، ةدع حتملي أي: صار

يكن ولم ة،يالشرع حقيقته في داللة وله اصطالحية، داللةنن اتب&&&اع هو التقس&&&يم به&&&ذا العلم&&&اء هم المنطق س&&&

الغلط دف&&ع وغايتهم همقصد كان ماإن والتفريع، والتشقيق تب&&ارك - الله ج&&انب في ةخاص&& األش&&ياء، على الحكم في

 www.alukah.net

Page 7: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 7أصولية فقهية(

وتعالى. يق&&وم ما تعريف ج&&انبب الب&&احث اعتنى ولغيره ولذلك

هع ه؛ثحبب خي&&ار عن ص&&ائب فهم إلى األس&&اس بهذا يصل لفيه. خطئي وال العيب،

من له العلم&&&اء تعريف&&&ات س&&&رد هو ذلك في وعملي اختالف على الش&&&&&رعية(، )حقيقته والش&&&&&رع اللغة جهة

"الم&&ذهب" لفظ تعريف مبحث في عرفنا وقد م&&ذاهبهم، بمذهت أن .1لألشياء تعريفه في أثره له العالم

إما التعري&&ف، الب&&احث ي&&وجز والمناقشة الس&&رد وبعداإلنشاء. في العقل إعمال محاولة أو باختيار

فغبطتي أخط&&أت ف&&إن واله&&دى، الص&&واب أسأل والله والعقل، القلم خطأ على يدي ووضعه أستاذي، إرشاد هي

الصواب. كان ما الخطأ فلوال***

الخيار: تعريف وهو ،راالختيا من مص&&&&&&در اسم اللغة في الخي&&&&&&ار

القائ&&ل: وق&&ول )اختار(، منهما والفعل واالنتقاء، االصطفاءره ش&&ئت، ما معن&&اه: اخ&&تر بالخيار، أنت الش&&يئين بين وخي

2أحدهما. اختيار إليه ضمعناه: فو

في هاأن إال كث&يرة، تع&اريف له االص&طالح في والخيار  ألن&&&واع آخر بلفظ مقرونا اللفظ ه&&&ذا تن&&&اولت الغ&&&الب على )الخي&&ار( عموم&&ا، ب&&التعريف يقصد أن دون الخيارات

خالل من هو، حيث من للخيار تعريف استخالص يمكن هأن فسخ في العاقد حق يق&&ال: "هو ب&&أن الخيار أنواع تعاريف

بمقتضى أو ،ش&&&رعي مس&&&وغ لظه&&&ور إمض&&&ائه؛ أو العقد.3"عقدي اتفاق

***االختيار: بمعنى الخيار

سمرة. الدكتور أستاذنا ألوامر طبقا المبحث هذا حذف تم1الفقهية. والموسوعة انظر: القاموس،2الفقهية. الموسوعة3

 www.alukah.net

Page 8: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 8أصولية فقهية(

المتنبي: يقول لائضفال يف هل نمو= رطم اي نيتاءمهد ترتاخ

خيرال1خيرة: االختيار. جمع والخير

***العيب: خيار تعريفوالنقص. الوصمة،لغة: العيب

به يص&&ير ال&&ذي األمر األصفهاني: العيب الراغب وقالا ؛ةعيب الشيء .2للنقص أي: مقر

واح&&دة؛ ةر&&)عيب( م م&&ادة وردتالقSSرآن: - وفيفينة ﴿أما: - س&&بحانه- ق&&ال حيث &&انت الس&& اكين فك لمس&&

&&ان أعيبها أن ف&&أردت البح&&ر في يعمل&&ون مل&&ك وراءهم وك&&ل يأخ&&ذ فينة ك با س&& المع&&نى وه&&ذا ،[79]الكه&&ف: ﴾غص&&

اللغوي. للمعنى طابقم أح&&اديث ةد&&ع وردت فقدالشSSريفة: السSSنة وفي عليه الله ص&&لى - منه&&&ا: قوله ،المص&&&طلح ه&&ذا تتض&&&من

من ب&&اع لمس&&لم حلي وال المسلم، أخو المسلم))-:  موسل عليه- قوله وك&&&&&ذلك ،3((له ه&&&&&نيب إال عيب فيه بيعا أخيه في ي&&زل مل يبين&&ه، لم عيبا ب&&اع نم)): - والس&&الم الةالص&& عن الرواي&&تين هاتين في المعنى يختلف ولم ،4((الله مقت

اللغوي. المعنى السحار، جودة وسعيد خفاجي، د/ عبدالمنعم بشرح المتنبي، ديوان1

مصر. مكتبة شرف، ود/ عبدالعزيز العروس" "تاج والزبيدي ،1/290"الصحاح": الجوهري يراجع2

غريب في "المفردات األصفهاني والراغب ،)عيب( مادة ،1/402.351ص ،القرآن"

عيبا باع "من باب التجارات"، "كتاب سننه في ماجه ابن رواه3 ،ه&1353 بالقاهرة العربية الكتب إحياء دار طبعة ،2/755" ،فيبينه

من باع "من باب البيوع "المستدرك" كتاب في الحاكم رواه كما شرط على صحيح حديث عنه: "هذا وقال ،2/8 ،عيب" فيه بيعا أخيه

يخرجاه". ولم الشيخين المالئكة تزل "ولم:نهايته في وزاد المتقدم، المصدر ،ماجه ابن4

تلعنه".

 www.alukah.net

Page 9: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 9أصولية فقهية(

خلوت ال&&&تي الطارئة اآلفة" ه أنالقSSSانون: - وعرفه.1"للمبيع السليمة الفطرة منها

قاصر. عريفت القانون قلت: وتعريف(1)

الش&&رع جهة من ومشروعيته الخيار تعريف ذكر تقدم أق&&وال هنا ثالب&&اح وينقل بينهم&&ا، ضتع&&ار ال إذ والعق&&ل؛ أن الحظةم مع العيب، خي&&&&ار حقيقة بي&&&&ان في العلم&&&&اء

أو هص&&&&فات بأحد فهعري والبعض بح&&&&دود، ح&&&&دهي البعض لفالس&& اس&&تخدمها قديم&&ة، عربية طريقة وهي بنماذج&&ه،

عليه ينبغي لكالمهم والق&&&ارئ علي&&&ه، األش&&&ياء بي&&&ان في يقص&&دونها، ال معينة حدودا أقوالهم يلبس لئال ذلك؛ معرفة

2.اإلطالق )التقييد( أو الحصر مثل

موضع التفريق ألن ؛3همأق&&وال هنا الب&&احث جمع ل&&ذلكاللبس.

في ج&&اءت ال&&تي التعريف&&ات بس&&رد هنا الباحث ويقوم أوائل من هألن بداي&&ة؛ الحنفي المذهب ذاختم العلماء كتب

المذاهب. المض&&اف سبحب مع&&ان ةد&&ع لهالعيب: - تعريف

غ&&ير الزوجة وعي&&وب األم&&ة، عيب غ&&ير العبد فعيب إلي&&ه،الزوج. عيوب

في عيبا يعد رف&&&الع في الن&&&اس يعيبه ما كل وليس

"العيب" الموجب فكرة تحديد ،منصور مصطفى د. منصور1 مجلة في منشور بحث ،564واإليجار: البيع عقدي في للضمان شمس، عين جامعة الحقوق كلية واالقتصادية، القانونية العلوم

وقال: "ماهية ،1959 يوليو األولى، السنة الثاني، العدد القاهرة ماهية المصري المشرع وال الفرنسي المشرع يبين العيب: لم

القديم القانون ظل في المصرية النقض محكمة عرفته وقد ،العيبالسابق". التعريف وقالت ،الفقهاء يردده شائعا أصبح تعريفا

تيمية ابن لإلمام التفسير، أصول في مقدمة:ذلك تفصيل في انظر2ا فتطرق بالمثال، التفسير عن حديثه عند التعريف إلى ضمني

ذلك. مالحظة وأهمية ،بالمثالاستطاعه. أي: ما3

 www.alukah.net

Page 10: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 10أصولية فقهية(

.1شرعا المعتبر العيب هو العيب بل الشرع، ي&ق&&&ا&ل&:& ع&&&ا&ب&،& ا&ل&ف&ع&ل& &ص&&&د&ر&&م& ا&ل&ل&غ&ة& ف&ي& ع&ي&ب& ك&ل&م&ة&

ع&ي&و&ب& و&ج&م&ع&ه& ع&ي&ب&،& ذ&ا& أ&ي&:& ص&ا&ر& ب&ا&؛&&ي&&ع& ي&ع&ي&ب& ا&ل&م&ت&ا&ع& ع&ا&ب& ع&ي&&&و&ب&،& ع&ل&ى& و&ج&م&ع& ا&س&&&م&ا&،& ا&ل&ع&ي&ب& ا&س&&&ت&ع&م&ل& و&أ&ع&ي&&&ا&ب&،&2و&ز&م&ا&ن&ه&.& ا&ل&ع&ي&ب& م&ك&ا&ن& و&ا&ل&م&ع&ي&ب&

إلى المس&&بب إض&&افة من العيب إلى الخي&&ار وإض&&افة3العيب. بسبب يثبت الذي أي: الخيار السبب؛

الخيار؟ به يثبت الذي العيب فماه: ما الهم&&&&&&ام وابن نجيم ابن عرفه أصل عنه يخلو بأن

5ا[.ناقص به يعد ]مما ،4السليمة الفطرة

ما هو العيب "حنبلي(: )فقه"اإلنص&&&&اف" في وج&&&&اء.6"المذهب من الصحيح على عادة، المبيع قيمة ينقص

الم&&بيع قيمة ينقص ما هو"وغ&&يره: الترغيب في وقال.7"غالبا عنها المبيع سالمة العرف يقتضي نقيصة

)أي: وهو العيب : خي&&ار"القن&&اع كش&&اف" في وج&&اء القيمة، به تنقص لم ولو كخصاء، المبيع عين العيب( نقص

التجار. عرف في عادة قيمته نقص أو زادت بلالبعض: وقال

ما قيمة به تنقص م&&&&ذموم وصف ك&&&&ل هوالعيب: زي&&ادة، أو عين نقص&&ان الس&&ليم جنسه قيمة عن به صفات

واإلباق. كالبخر حال أو والثؤلول، الزائدة كاإلصبع

(.6/219) ،األحكام" غرر شرح الحكام انظر: "درر1 غريب في المنير وكذلك: "المصباح الكويتية"، الفقهية "الموسوعة2

ب(. ي )ع مادة ،الكبير" الشرح(.1/283) ،األحكام" مجلة شرح في الحكام "درر3(.2/37) ،الدقائق" كنز شرح الحقائق انظر: "تبيين4 الحكام وانظر: "درر (،20/113) ،الكويتية" الفقهية "الموسوعة5

و"الفقه (،18/78) ،الرائق" و"البحر (،6/219) ،األحكام" غرر شرح(.4/614) ،وأدلته" اإلسالمي

وأهميته. المذهب تعريف يراجع: فصل6 اإلقناع"، متن عن القناع "كشاف وكذلك (،4/292) ، "اإلنصاف"7

(. 9/102) ،العيب خيار فصل البيع، كتاب

 www.alukah.net

Page 11: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 11أصولية فقهية(

المنهج: فصل على وعميرة قليوبي حاشيتي في وجاء وهو ،ر&&م كما النقيصة ل&&ه: خي&&ار ويق&&ال العيب، خيار" في

ال&&تزام من فيه الظن نشأ مظنون قصودم بفوات المتعلق في ج&&اء وكذلك ،"فعلي تقرير أو عرفي قضاء أو شرطيالمنهج. على البصيري حاشية

من وصف ف&&&وات العيب ":"المبس&&&وط" في وج&&&اء فص&&ار األصل، باستحقاق يستحق والوصف عليه، المعقود

1."المبيع أصل باستحقاقه للمشتري حقا الجزء ذلك

منالث نقص ما العيب": "الن&&يرة الجوهرة" في - وجاء واالعت&دال، ةحالص& ح&ال عن الس&لعة وأخرج ،2التجار عند

ا نقص&&انا ي&&ورث ك&&ان س&&واء نقص&&انا أو الثمن، من فاحش&&3."فيه عيبا الصناعة تلك أهل يعده مما كان أن بعد يسيرا

أصل عنه خلوت ما والعيب": "الق&&&دير فتح" في وج&&&اء.4"ناقصا به يعد مما السليمة الفطرة

المختار: التعريف فسخ في للعاقد الخ&&يرة تك&&ون أن هوالعيب: خيار

كل : هووالعيب عرفا، أو شرعا معتبر عيب لظهور العقد؛ قيمة عن به صفات ما قيمة به تنقص م&&&&&&&&&ذموم وصف ويك&&ون ح&&ال، أو زي&&ادة، أو عين، نقص&&ان الس&&ليم، جنسهقديما.

لم&&اء،للع تعريف&&ات ةد&&ع من جم&&وعم التعريف ه&&ذا الله ومن مانع&&ا، جامعا التعريف يكون حتى ثالباح جمعها

التوفيق.الخيار: مشروعية

عن الخ&&بر ل&&وال"-:  عن&&ه الله رضي - الش&&افعي يقول الخيار جاز - ما وسلم عليه الله صلى - الله رسول ."أصال

(.21/307) ، "المبسوط"1 غير المختار" بأنه الدر على المحتار "رد في التعريف هذا وصف2

الهداية"، أحاديث تخريج في الراية وانظر: "نصب ،مانع وال جامع. البيوع كتاب

(.2/237) ،النيرة" "الجوهرة3(.14/405) ،القدير" "فتح4

 www.alukah.net

Page 12: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 12أصولية فقهية(

الخيار في الواردة األخبار من اطرف هنا الباحث وينقلخاصة. العيب وخيار ة،عام

العيوب: لسبب التفريق االتص&&ال منعت ال&&تي هن&&ا: العي&&وب ب&&العيوب والمقصود

والعنة. كالجنون منه، تنفر أو الزوجين، بين الجنسي فهل العي&&وب، هذه من بعيب الزوجين أحد أصيب فإذا

النكاح؟ فسخ حق له يخول بن وعمر واألوزاعي الظ&&&&&&&اهري ح&&&&&&زم ابن ذهب1النكاح. فسخ جواز عدم إلى عبدالعزيز

2الجواز. إلى الجمهور وذهب

أحمد: مسند في جاء(1)

ما"قالت: عائشة، عن أبيه عن هشام عن وكيع حدثنار ه رسول خي إال أم&&رين - بين وس&&لم عليه الله ص&&لى - الل

3."مأثم فيه يكن لم ما أيسرهما، اختار

(2) عائشة عن القاسم عن زيد بن أسامة عن وكيع ثنادح

&&ا،م زوجها وكان مكاتبة، كانت بريرة أن أعتقت فلما ملوك4خيرت.

(3) بن عبدالله عن ن&&افع ح&&دثني ليث ح&&دثنا هاشم ح&&دثنا

ق&&ال: - أنه وس&&لم عليه الله ص&&لى - الله رسول عن عمر

و"فتح ،6/173 ،األوطار" و"نيل ،11/357 ، انظر: "المحلى"1.304 ،4/303 ،القدير"

،63 ،3/62 ،الكبرى" و"المدونة ،91 ،5/90 ، انظر: "األم"2 ،للمطيعي ،المجموع" و"تكملة ،127 ،7/126 ،و"المغني"

،قدامة البن ،و"الكافي" ،3/257 ،الصغير" و"الشرح ،76/265.153ص ،للطرابلسي ،الحكام" و"معين ،2/684

[،25632] رقم حديث ،24ص حنبل"، بن أحمد اإلمام "مسند3صحيح. هامشه: إسناده في وجاء شاكر، أحمد الشيخ:تحقيق

[.25631] برقم المسند4

 www.alukah.net

Page 13: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 13أصولية فقهية(

يتفرقا، لم ما بالخيار منهما واحد فكل جالن،الر تبايع إذا)) اآلخر، أحدهما خير فإن اآلخر، أحدهما ويخير جميعا، فكانا

ولم تبايعا، أن بعد تفرقا وإن البيع، وجب ذلك على فتبايعا.1((البيع وجب فقد البيع، منهما واحد يترك

رواه ال&&ذي بالح&&ديث معه ومن ح&&زم ابن استدل وقدرفاعة أن: - عنها الله رضي- عائشة عن بس&&نده البخاري

ف&&أتت ب&&آخر، ف&&تزوجت طلقه&&ا، مث ام&&رأة جت&&زو الق&&رظي يأتيه&&ا، ال هأن له - ف&&ذكرت وس&&لم عليه الله ص&&لى - النبي ح&&&تى ال،))فق&&&ال: ،الث&&&وب هدبة مثل إال معه ليس وأنه

.2((كتليسع ويذوق تهليسع ذوقيت أتت الم&&رأة الح&&ديث: ق&&الوا: إن من الداللة - وجه فلم زوجه&&ا، عيب - ش&&اكية وس&&لم عليه الله صلى - النبي.أجال له ضرب وال بينهما الرسول يفرق

- الله ق&&ول به كوامس&&ت ما أق&&وى ف&&إن الجمه&&ور، أما ]البق&&رة: ﴾بإحسان تسريح أو بمعروف فإمساك﴿ :- تعالى229.]

وال ض&&&رر ال))-:  وس&&&لم عليه الله ص&&&لى - - وقوله.((ضرار

ق&&ال:- عنهما الله رضي- عباس ابن عن روي - وبما من ام&&&&&رأة حكون ركان&&&&&ة، أم ركانة أبو يزيد عبد طلق" - فق&&الت: ما وسلم عليه الله صلى - النبي فجاءت زينة،م

من أخ&&ذتها لش&عرة الش&&عرة، هذه تغني كما إال عني يغني عليه الله ص&&لى - الن&&بي فأخذت وبينه، بينها ففرق رأسها، لجلس&&ائه: ق&&ال ثم وإخوت&&ه، بركانة ف&&دعا - حميت&&ه، وسلم

وفالنا يزي&&د، عبد من وك&&ذا ك&&ذا منه يش&&به ا&&فالن أت&&رون)) يزي&&د: لعبد الن&&بي ق&&ال ق&&الوا: نعم، ،((وك&ذا كذا منه يشبه

.3"ففعل ،((طلقها)) [،5671] برقم مطول وهو ،340[ ص6006] / برقم5ج& المسند1

صحيح. الهامش: إسناده في وجاء(.5/2037) ثالثا طلقها باب: إذا ،الطالق ،البخاري" "صحيح2 بن حمد سليمان أبي لإلمام ،السنن" انظر: "معالم داود، أبو رواه3

) ،2ط ،داود" أبي سنن "شرح ،ه&(388 :)ت ،الخطابي محمد ،لبنان بيروت ،العلمية المكتبة منشورات ه&(،16819ه&1401

 www.alukah.net

Page 14: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 14أصولية فقهية(

مقال؛ الحديث هذا إسناد الخطابي: في قال - ولكن ولم راف&&&ع، أبي ب&&&ني بعض عن رواه ماإن ج&&&ريج ابن ألن

1الحجة. به تقوم ال والمجهول يسمعه،

بالمعروف اإلمساك أن الجمهور رأي يرجح ما - لكن تنفر أو الس&&تمتاعا منعت ال&&تي العي&&وب مع بوجه قيتحق ال

من أك&&ثر طءالو ت&&رك بمج&&رد القالط أجيز وقد كيف منه،اإليالء. من أشهر أربعة

***العيوب: أقسام

:2وعميرة قليوبي حاشيتي في جاءالمبيع. األول: عيب القسمالغرة. الثاني: عيب القسم وهو والعقيق&&ة، واله&&دي األضحية الثالث: عيب القسم

م.حالل نقص ما المنفعة في أثر ما وهو اإلج&&ارة، الراب&&ع: عيب القسم

األجرة. في تفاوت به يظهر تأثيرا بمقص&&وده يخل ما وهو النكاح، الخامس: عيب القسم

ال&&&&&&&&&&&&&وطء، عن ك&&&&&&&&&&&&&التنفير األص&&&&&&&&&&&&&لي،الشهوة. وكسر

الطالق قبل وهو الص&&&&داق، الس&&&&ادس: عيب القسم غ&&رض به يف&&وت ما ال&&دخول وقبل وبع&&ده الم&&بيع، كعيب

ال. مأ عدمه جنسه في غلب سواء صحيح، بالعمل يضر ما وهو الكف&&&ارة، الس&&&ابع: عيب القسم

غالبا. بينا إضرارا القيمة ينقص ما وهو المره&&ون، الث&&امن: عيب القسم

فقط.***

3/236..4/304 ،القدير" و"فتح ،7/109 ، انظر: "المغني"1(.6/497) ،وعميرة" قليوبي "حاشيتا2

 www.alukah.net

Page 15: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 15أصولية فقهية(

الخيار ثبوت شروط:1الخيار ثبوت شروط

أن قبل الم&&&بيع في موج&&&ودا العيب يك&&&ون أن-&&& 1 العقد على اس&&ابق وج&&وده أك&&ان س&&واء المشتري، يتسلمه

ات&&كل في الم&&بيع ألن التس&&ليم؛ وقبل العقد بعد ح&&دث أم يك&&ون عيب من يلحقه فما الب&&ائع، ض&&مان من الح&&التين

العق&&د، يقتض&&يه ما وهو س&&ليما، المشتري يد إلى ضمونامالحالة. هذه في الخيار لثبوت معنى فال

2 &&- حين العيب بوج&&ود عالم غير المشتري يكون أن معا. القبضو العقد3 &&- العي&&وب، من ه&&تبراء العقد في البائع يشترط أال المش&&تري، وقبله ذلك اشترط فإن المبيع، في تظهر التي

2الخيار. يثبت فال

*** للمرأة وأ والمرأة، للرجل هو هل بالعيب، الفسخ حق

فقط؟-5/275 ،الشروط: الكسائي: "البدائع" هذه تفاصيل في انظر1

،67-3/66 ،الهندية" الهند: "الفتاوى علماء من مجموعة ،2276 ،الشيرازي: "المهذب" ،228ص ،الفقهية" جزي: "القوانين ابن

ابن ،2/407 ،الجواد" الهيثمي: "فتح حجر ابن ،382 ،381 ،1/376 المقدسي: ،198 ،197 ،167 ،4/166 ،قدامة: "المغني"

،3/251 ،جعفر" اإلمام مغنية: "فقه ،107 ،106 ،4 ،"الفروع" المهدي: ،498 ،3/474 ،البهية" العاملي: "الروضة ،226

.361 ،4/359 ،الزخار" والمهدي: "البحر ،108 ،3/105 ،"األزهار" التي العيوب حيث من الفقهاء بين فيه الخالف وقع مما الشرط هذا2

من البراءة اشتراط أجاز من فمنهم منها، البراءة اشتراط يجوز دون العيوب بعض على اإلجازة قصر من ومنهم العيوب، جميع

في ذلك تفاصيل انظر ؛غيرها دون المبيعات بعض وفي غيرها،المتقدمة. المراجع

قبول اعتبروا قد والجعفرية الحنفية فقهاء أن إلى هنا اإلشارة وتجدر قبول أن والواقع الخيار، لحق منه إسقاطا الشرط لهذا المشتري

ال اإلسقاط ألن له؛ مسقطا ال الخيار حق ثبوت من مانعا يعد الشرط يكون بالعيب، المشتري بعلم إال يثبت ال الخيار وحق ثابت، لحق إال ذلك عن التعبير في اإلسقاط لفظ واستعمال للمبيع، تسلمه وبعد

األلفاظ. استعمال في عالتوس باب من هو

 www.alukah.net

Page 16: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 16أصولية فقهية(

ب&&العيب الفسخ ج&&واز على الفقه&&اء جمه&&ور اتفاق بعد للم&&رأة هإن أم ب&&المرأة خاصا الفسخ قح كون في اختلفوا

وللرجل؟!بعيب". الحرة ترد : "اليعل اإلمام - قول هأن إلى والحنابلة والشافعية المالكية جمهور - وذهب

.1ضرر من يلحقه قد امل الخيار؛ حق أيضا للزوج ق&&ال: أبي&&ه، عن عجرة بن كعب رواه بما - واستدلوا

ه رس&&ول "ت&&زوج من - العالية وس&&لم عليه الله ص&&لى - الل بكش&&حها رأى ها،ثياب ووضعت عليه، دخلت امفل غفار، بني

ا، وفي ،((بأهلك والحقي ثياب&&&ك، يس&&&بال))فق&&&ال: بياض&&&.2"((علي دلستم))قال: رواية

3ضعيف. وهو زيد بن جميل إسناده وفي

يحصل وال من&&ه، اآلخر الزوج ينفر عيب كل وقالوا: إن4الخيار. يوجب والمودة، الرحمة من النكاح مقصود به

الق&&ول مكنض&&رار" ي وال ض&&رر "ال قاع&&دة على وبن&&اء فيها عليه دلس حالة كل في ا،أيض&& لل&&زوج الخي&&ار بثب&&وت

يق&&ول - كما والخ&&داع الت&&دليس يتخذ ال ح&&تى العق&&د؛ عند5الحال. على للحصول - وسيلة الله حسب علي الشيخ

***إليه؟ الطريق وكيف ؟للخيار المثبت العيب مار&&م وقد نوع&&ه، حسب للخي&&ار المثبت العيب ختلفي

تعريف ك&&ذلك ومر أقس&&ام، مانيةث إلى العي&&وب تقس&&يم في ج&&اء وكما الش&&رعية، حقيقته أو واص&&طالحا لغة العيب

وكيفية بعض&&ها، في يختلف العي&&وب ف&&إن الكبرى، الفتاوىعليها. متفق عيوب ةموث إثباتها،

،الصغير" و"الشرح ،97 ،5/90 ،و"األم" ،7/109 ، انظر: "المغني"1 و"تكملة ،153ص ،للطرابلسي ،الحكام" و"معين ،3/257

.16/265 ،للمطيعي ،المجموع"(.214 ،7/213) ،للبيهقي ،الكبرى" "السنن2(.6/157) ،األوطار" انظر: "نيل3الرسالة(. )مؤسسة1ط ،(5/183) ،المعاد" "زاد4.121ص ،الزوجين بين للفرقة5

 www.alukah.net

Page 17: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 17أصولية فقهية(

ما قيمة به تنقص م&&&&&&&&ذموم وصف كل هوالعيب: أو كالعور، عين نقصان السليم، جنسه قيمة عن به فصات

واإلباق. كالبخر حال أو والثؤلول، الزائدة كاإلصبع زيادة من وام&&رأتين رجل أو دلين،&&ع ش&&هادة إليه والطريق

دع&&وى هو إذ الش&&هادة؛ بلفظ الجنس ذلك في البصر أهل القيمة نقص وجه ي&&ذكرون بل عيب، ق&&ولهم: هو يكفي والمضرته. وجه أو به،

هو ما العي&&&&&وب نفم عيب، كل طريق ه&&&&&ذا وليسخبرة. أهل إلى حتاجي ال أحد، لكل معروف

وطريقها: النكاح عيوب أو للزوج&&&ة، أو لل&&&زوج ترجع اإم ذلك معرفة وطريق

من يك&&ون أن دب ال والشاهد عدلين، شاهدين على تتوقف الزوجة عفل على الشاهد يطلع أن جبي فهل النظر، أهل

ذلك؟ غير أو برصها أو وال ام&&رأتين، الش&&اهد يك&&ون أن هذا في الباحث يميل ت&&وجب ال&&تي الش&&هادة ألن هن&&ا؛ الرجل لوج&&ود اش&&تراط

رجل أو رجلين لذلك العيب؛ خيار في نصا ليست وامرأتين ا بلطم وهو النس&&اء، حرمة على حفاظا هن&&ا؛ لل&&رأي يت&&اح

الحقا. ذلك على العلماء بعض تقرير وسيأتي عام، شرعي طريق 1الثمانية األقس&&ام من يبع لكل يك&&ون وبه&&ذا

لمعرفته. خاص بإقراره"، عنته ثبتت "وإن": "الممتع الشرح" في جاء

،"الم&&رأة ب&&دعوى تثبت ال ها"ب&&إقراره" أن قوله من وعلم أو بإقرارها اإم الم&&رأة لعي&&وب الطريق أن ريتقر وب&&ذلك ش&&هادة أو فب&&إقراره الرج&&ل، اأم أربع، أو امرأتين بشهادةعدلين.

*** أم بالش&&&رع محص&&&ورة للفسخ الموجبة العي&&&وب هل

بالعرف؟ إعم&&&ال عن ناتجة للعيب العلم&&&اء تعريف&&&ات ج&&&اءت

أقسام. ثمانية إلى العيوب تقسيم انظر: فصل ؛العيوب أي: أقسام1

 www.alukah.net

Page 18: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 18أصولية فقهية(

مج&&وزا العيب جعل ج&&واز فيها الوارد النصوص في العقل وأ للفسخ، المجوزة العيوب دحد الشرع هل ولكن للخيار،رف؟!للع تركها

لعرف:با األخذ ومثال&&ا، كانت ثم عيب غير كانت هافإن الهقعة، أن ح&&تى عيب

ر ألنه عيبا؛ كانت الشاعر، عابها لما فرسا بها رد شريحا أث تكن لم ولو ل&&&&ذلك، منهاث فنقص فكرهتها النف&&&&وس في

جربها. في وال جسمها في نقصا الهقعة "الكت&&اب أدب ش&&رح في االقتض&&اب" كت&&اب في ونقل قاضي - ش&&ريح والقاضي الب&&ائع بين ك&&انت التي المحاورة

-: الخطاب بن عمر مشرب، أو مطعم من العيب هذا البائع: أيمنع له قال

أجل نالب&&ائع: أم قال قال: ال، جري؟ أو قوة من ينقص أو فقال علي؟ ترده شاء، ما وتقول زعم ما زعم شاعر قول

الناس. عند عيبا صار شريح: قد وأ تش&&ريعي حكم س&&نة ت&&أخيره هلالعنين: مسألة

؟قضائي:"المستقنع زاد على الممتع الشرح" في جاء

:"بإقراره عنته ثبتت وإن"وقوله: " اق&&ة،الن أو البهيمة به تق&&اد ما وهو العن&&ان، ة: مننالع

،ةظ&&اهر االش&&تقاق ومناس&&بة الجم&&اع، عن يحبس أن وهو اإلنس&&ان تحبس ةنالع وك&&ذلك الناق&&ة، يحبس الزم&&ام ف&&إنالجماع... عن

في&&ه، الحكم هو ه&&ذا ،"تحاكما منذ س&&نة أجل"يق&&ول: ال&&تي هي هاألن الشمس&&ية؛ ال الهاللية هنا بالس&&نة والم&&راد

القرآن. عليها نصالدعوى... منذ وال الزواج، منذ : ال"تحاكما منذ"قوله: ال&&زوج ئهاطو وإن الش&&رعي، الحاكم هو ؤجلهي والذي

ين،نبع ليس أنه ت&&بين هألن له&&ا، فسخ فال الم&&دة، ه&&ذه في)الخيار(. الفسخ فلها وإال

 www.alukah.net

Page 19: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 19أصولية فقهية(

وابن وعثم&&&&ان عمر عن روي ه&&&&ذا أنوالSSSدليل:الصحابة. من أربعة هؤالء شعبة، نب والمغيرة مسعود

حكم وأ تش&&&ريعي حكم ه&&&ذا قائ&&&ل: هل ق&&&ال ف&&&إنقضائي؟

ا،قض&&ائي ا&&كمح يك&&ون أن حتملي هأن نق&&ول: والحقيقة وفي القاض&&ي، اجته&&اد إلى راجعا الحالة ه&&ذه في ويك&&ون

يختلف. قد زمان أي على ينينب&& وه&&ذا ،ايتش&&ريع احكم يك&&ون أن ويحتمل

1؟بحجة ليس أو حجة هو هل حابيالص قول

اآلن. محله ليس ذلك وتفصيل حجة، هأن والصحيح***

التراخي؟ على وأ الفور على العيب خيار هل عيب كل يك&&&ون أن اجحوالر العلم&&&اء، بين خالف فيه

.حدة على راخي،الت على ثابت العيب وخيار ":"المغني" في جاء

ض&&& على ي&&&دل ما منه يوجد مل ما يس&&&قط، ال من به االر."المرأة من التمكين أو الزوج، من االستمتاع أو القول،

يثبت النك&&اح عيب خيار ":"المطالب أسنى" في وجاء في الم&&دة ض&&رب ينافيه وال البيع، عيب كخيار الفور، على".العنة

تلك في اواقع ااختالف ةمث أن على ليد كالم وه&&&&&&&ذا ي&&أتي وسوف ،"المغني" في قدامة ابن رهاقروي المسألة،

والترجيح. التقرير في كالمه:"الحامدية الفتاوى تنقيح" في - وقال جدي فلم الداب&&&ة، أو الغالم في عيب على اطلع نعم،"

على ليد بما فيه يتص&&رف ولم وأمسكه، فأطعمه المالك، وفي هل&&ك، إن بالنقص&&ان ويرجع حض&&ر، لو ي&&رده ض&&ا،الر

العيب على االطالع بعد أمس&&كه إذا القدس&&ي: أنه الحاوي وما261ص الخامس، الجزء المستقنع"، زاد على الممتع "الشرح1

بعدها.

 www.alukah.net

Page 20: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 20أصولية فقهية(

هأن والمعتمد غ&&ريب، وهو رضا، كان الرد، على القدرة مع1."راخي...الت على

:"الحكام درر" في وجاء وبال ش&&رط غ&&ير من للمش&&تري يثبت العيب وخي&&ار" اطلع إذا فل&&ذلك معين، أجل العيب لخي&&ار أي: ليس م&&دة؛

يبط&&ل ما منه يقع ولم الم&&بيع، في عيب على المش&&تري م&&دة الخيار له دام بالمبيع، ضاالر على يدل أو العيب خيار

2."حياته...

على وفسخه"زيدي(: )فقه"األزهار حدائق" في قال."التراخي...

أي&&ام بثالثة الخي&&ار ه&&ذا لتقييد هجو ال"الشوكاني: قال ألن حب&&ان؛ ح&&ديث وفي ،المص&&راة حديث في بما الالداست

3."الخديعة خيار من والثاني الصفة، فقد خيار من األولالقديم؟ كالعيب الحادث العيب هل

أي: قديما؛ العيب يكون أن العيب خيار لثبوت يشترط ولكن الب&&ائع، له ي&&بين ولم المش&&تري، يره ولم البائع، عند

لو ومثاله كالق&&ديم، يك&&ون الخي&&ار زمن في الحادث العيب&&ا، الخي&&ار له يك&&ون أن المش&&تري شرط في ح&&دث مث ثالث

من عمدا كان إن العيب فهذا المبيع، في عيب الفترة تلك خي&&ار فللمش&&تري خط&&أ، ك&&ان وإن لل&&بيع، رد فه&&ذا الب&&ائع،العيب.

)فقه"خليل مختصر ش&&&&&رح الجليل منح" في ج&&&&&اءمالكي(:

وخط&&&أ، ،دفر عم&&&دا، له والخي&&&ار ب&&&ائع ج&&&نى وإن" كالم أما المختص&&ر، كالم وه&&ذا ،"العيب خي&&ار للمش&&تريف

الخي&&&ار، نمز بيعهم على ب&&&ائع ىنج وإن "الجلي&&&ل: منح فه&&ذا عم&&ده، يتلفه ولم عمدا، ىنوج له، مشروط والخيار

درتهلق ردا؛ أش&&هب: ليس وقال القاسم، ابن عند للبيع رد(.3/352) ،الحامدية" الفتاوى "تنقيح1 الباب البيوع، األول، الكتاب األحكام"، مجلة شرح في الحكام "درر2

(.1/283) ،السادسبعدها. وما117ص الخامس، الجزء الجرار"، "السيل3

 www.alukah.net

Page 21: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 21أصولية فقهية(

ال الم&&بيع بهيتعي بواس&&طة للب&&ائع هدفر ما،س&&ال هدر على."عاقل من يصدر بما ال&&بيع إمض&&اء فله خط&&أ، له والخيار بائع جنى وإن"

لل&&بيع؛ ارد ليست خط&&أ، جنايته ألن ال&&تروي؛ خي&&ار من له ف&&إن الفس&&خ، لقصد الخطأ ناف&&اةلم علي&&ه؛ داللتها لع&&دم كالتماس بين خيار( العيب، )فللمشتري البيع البائع أمضى

زمن الح&&ادث العيب نأل منهث وأخذ وال&&رد ل&&ه، ش&&يء وال.1"كالقديم الخيار

***البيع(: )خيار الخيار توريث

ملك هكأن ل&&ه، احق عارش&& دعي للمتعاقد ثبت إذا الخيار من م&&ات فإذا التوريث، مسألة في العاريات مثل فهو له، الخي&&ار؛ ه&&ذا قح لورثته فهل العيب(، )خيار الخيار حق له

باإلمضاء؟ أو بالرد اإم عليه المتعاقد في أي: التصرف(1)

إلى ينتقل ولم ه،خي&&ار ل&&طب الخي&&ار له نم م&&ات إذا  في ثابت الزم قح هألن عنه؛ الشافعي: يورث وقال ورثته،أن ولنا والتع&&يين، العيب كخي&&ار اإلرث، فيه فيج&&ري ال&بيع، واإلرث ه&&انتقال يتص&&ور وال وإرادة، مش&&يئة إال ليس الخي&&ار

ث نأل العيب؛ خي&&&ار بخالف االنتق&&&ال، يقبل فيما الم&&&ور الف هنفس&& الخيار امفأ الوارث، فكذا سليما، المبيع استحقالختالط ؛ابت&&داء لل&&وارث فيثبت التع&&يين، خيار اموأ يورث،الخيار. يورث أن ال ريالغ بملك ملكه

يتح&&دث هأن إال الخي&&ار، في اعام ك&&ان وإذا الكالم وهذا ب&&أن ذلك وعلل العيب، خي&&ار ت&&وريث ج&&واز على اض&&مني

ث الوارث. فكذا سليما، المبيع استحق المور(2)

:"الزخار البحر" في قال الم&&بيع كحبس الزم، حق هو إذ العيب؛ خي&&ار وي&&ورث"

بشرط البيع فصل البيع، في باب خليل"، مختصر شرح الجليل "منح1(.10/356) ،الخيار

 www.alukah.net

Page 22: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 22أصولية فقهية(

.1"فكالمشتريين الوارثان اختلف فإن الثمن، لقبض(3)

:"المغني" في قدامة ابن وقال فرضي عيب، خي&&&&&&ار أبيهما عن اثن&&&&&&ان ورث وإذا"

وح&&&ده، رد لو هألن ال&&&رد؛ من اآلخر ق&&&ح س&&&قط هما،أحدلعة تشقصت ر الب&&ائع على الس أخرجها ماوإن ب&&ذلك، فتض&&ر

بعض&&ها رد ج&&وزي فال مشقص&&ة، غ&&يره واحد إلى ملكه عن.2"مشقصا... إليه

العيب. خيار توريث جواز على يدل كالم وهذا ح&&&دائق على المت&&&دفق الج&&&رار الس&&&يل" في وج&&&اء

:3"األزهار اإلم&&ام عليه وعلق : )وي&&ورث(،"الح&&دائق" في ق&&ال

ب&&دليل للمش&&تري أو للبائع ثابتا الخيار كان إذا"الشوكاني: الخي&&&ار... فال منه يقع أن قبل المنية 4فاخترمته ش&&&رعي

ما له فيثبت لوارث&&ه، اقح يك&&ون الث&&ابت الحق هذا أن شك ..اآلتي&&ة. الخي&&ارات س&&ائر وهك&&ذا الحق&&وق، كسائر له ثبت

.5"العيب خيار ومنهاحنفي(: )مذهب"النيرة الجوهرة" في وقال

وص&&ار م&&ام،الت بعد الملك ل&&زوم منعي العيب وص&&ار".6"ويورث يتوقف وال شرط، غير من يثبت العيب

:"المذهب ألحكام المذهب التاج" في وجاء ه&أ&ن& ب&م&ع&&ن&ى& ي&&ور&ث&، ه&أ&ن& ا&ل&ع&ي&ب& خ&ي&&ا&ر& أ&ح&ك&&ام& .&.&.& و&م&ن&"&

إ&ل&ى& إ&ر&ث&ا& ا&ل&خ&ي&&&&ا&ر& ا&ن&ت&ق&ل ا&ل&ع&ي&ب&،& خ&ي&&&&ا&ر& ل&ه& ن&&م& م&&&&ا&ت& إ&ذ&ا& ن&&م&&ل& ك&ا&ن ب&ه&،& ا&و&ا&ل&ر&ض& ده&&ر& ف&ي& ا&ل&و&ر&ث&ة& ا&خ&ت&ل&ف& ف&ل&و& ا&ل&و&ا&ر&ث&،&

ف&ي&ل&&&ز&م& م&ي&ع&ا&&ج& دو&ه&&ر& و&إ&ن& ج&م&ي&ع&&&&ا&،& و&ي&ل&&&ز&م&ه&م& م&ن&ه&م& ر&ض&ي&(.4/619) ،وأدلته" اإلسالمي "الفقه (،5/173) ،األنهر" "مجمع1(.8/291) ،قدامة البن ، "المغني"2 فهو ،للشوكاني ،الجرار" "السيل أما زيدي، فقه األزهار"، "حدائق3

مقارن(. )فقه الدليل فقه)القاموس(. اخترمته: أخذته4بعدها. وما117وص ،100ص الثالث الجزء الجرار"، "السيل يراجع5.135ص ،النيرة" "الجوهرة6

 www.alukah.net

Page 23: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 23أصولية فقهية(

ل&ه& م&ا& و&ك&&ا&ن م&ن&&ه&،&ث& م&ن& &ب&&أ&ك&ث&ر& س&&ي&ب&ت&ا&ع& ك&&ا&ن إ&ذ&ا& إ&ال ر&د&ه&،.&1"&ر&د&ه& ل&ل&و&ر&ث&ة& ي&ك&ن& ل&م& ب&ا&ل&د&ي&ن&،& ا&&م&س&ت&غ&ر&ق& ق&&ال فقد ذل&&ك، في الجمهور الفتفخ الظاهرية، ا- أم

ال&&رد له الذي مات فإن"نصه: ما"المحلى" في حزم ابن الص&&فقة ل&&زمت فقد يرض&&ى، ال وبأنه بالرد، يلفظ أن قبل

يض&&ر قد هوألن م&&اال؛ ليس إذ ي&&ورث؛ ال الخي&&ار نأل ورثته؛ لم فإن اض،ر غير هأن يتبين لم ما ضاالر على فهو بالعقد،

وال- تع&&الى- قال فقد ذلك، يتبين ب ﴿: &&ل تكس&& إال نفس ك.2"[164]األنعام: ﴾عليها

لواجد ك&&ان ال&&رد، عليه جبي ال&&ذي م&&ات إن اأم"-&& ال&&رد، أو الرضا له نأل الورث&&ة؛ على المعيب يرد أن العيب

.3"الغابن موت يبطله فال)القاضي(؟ الحاكم على العيب خيار يتوقف هل

الحاكم؟ إلى إمضائه في العيب خيار يحتاج - متى:"الكبرى الفتاوى" في وجاء

ب&&اختالف الح&&اكم على الفسخ توقف ناأصحاب وتعليل" ه&&&&قوم فيه مختلف خي&&&&ار ل&&&&ك أريد إن هفإن العلم، أهل

ختلفم وهو بجي المعتقة فخي&&&&ار الح&&&&اكم، على يتوقف يتوقف&&ان ال ا&&موه في&&ه، ختلفم الثالث بعد وخيارها في&&ه، وهو علي&&ه، متفق المجب&وب ام&رأة خي&ار مث الح&اكم، على أصل ف&&إن الح&&اكم، على تتوقف ال التي العيوب ملةج من

خي&&&ار لص&&&أ بخالف فيه ختلفم الش&&&رط العنت خي&&&ار تتوقف ال ال&&بيع خيارات مث العيب، خيار أصل نأل المعتقة؛

.4"االختالف مع الحاكم على إلى الفسخ حت&اجوي": "المغ&ني" في قدامة ابن وق&ال

والفسخ العن&&ة، كفسخ فهو في&&ه، جتهدم هألن ح&&اكم؛ حكم متفق فإنه المعتق&&&ة؛ خي&&&ار ويخ&&&الف بالنفق&&&ة، لإلعس&&&ار

.204ص ،المذهب" ألحكام المذهب "التاج1(.9/71) ،حزم البن باآلثار"، "المحلى2السابق. المصدر3(.5/464) ،الكبرى" "الفتاوى4

 www.alukah.net

Page 24: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 24أصولية فقهية(

.1"عليه أو الح&&اكم أن ريتقر ي&&أتي، ولما سبق ما جملة - ومن

حكم إنش&&&اء في ال زاع&&&ات،الن فض في فيتصر القاضياألخرى. دون عمواض في إليه حتاجي الحاكم وأن ،جديد

في الح&&اكم ويش&&ترط ":"ةيهالب الروضة" في يق&&ول به تس&&&تقل بل بع&&&ده، س&&&خهاف في ال ة،نالع أجل ض&&&رب

العنة. بعيب المتضررة أي: الزوجة ؛"حينئذ ع&&دم على ذاته&&ا، الروضة من الكالم نقل س&&بق وقدالحاكم. إلى االحتياج

إال أح&&دهما فسخ يتم وال": "المس&&تقنع زاد" في وج&&اء2."بحاكم

*** إلى أو الب&&&&&ائع رضا إلى العيب خي&&&&&ار يحت&&&&&اج هل؟اشتراطل&&زوم منعي 3هألن الب&&ائع؛ رضا إلى حتاجي ال العيب خيار وال ش&&رط غير من يثبت العيب وخيار مام،الت بعد المسلكويورث. يتوقف

حت&&اجي العيب... ال وخي&&ار ":"النيرة الجوهرة" في جاء بعد ك&&&ان وإن القاض&&&ي، قض&&&اء إلى وال الب&&&ائع، رضا إلى

.4"قضاء أو برضا، إال ينفسخ ال القبض أو للمش&&&تري حق العيب خي&&&ار إنالب&&&احث: ق&&&ال

المعيب، أو الت&&الف عليه المعق&&ود من المتض&&رر المتعاقدوإن القض&اء، على وال اآلخر، رفالط رضا على يتوقف فال

على ك&&ذلك يتوقف وال الخي&&ار، ذلك يس&&قط فال القبض مت ال&&دليل ورود لعدمية قض&&اء؛ على أو اآلخر الط&&رف رضا د&عي الم&&ذهب تقليد يك&&ون أن إال ذل&&ك، على ا،ش&&رعي دليالالتشريع. أصول خالف وإن

(.15/276) قدامة البن ؛ "المغني"1(.5/267المستقنع" ) زاد على الممتع "الشرح2العيب. أي: خيار3العيب. خيار باب البيوع، كتاب النيرة"، "الجوهرة4

 www.alukah.net

Page 25: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 25أصولية فقهية(

***:العيب خيار أسماء

كتبهم، في العلم&&اء ت&&داولها أس&&ماء ةد&&ع العيب لخيار ه&&&&ذا في الحظه مما طرفا الب&&&&احث ي&&&&ذكر أن حسنفي

الجانب: ما)م&&الكي( خليل مختصر شرح الجليل منح" في جاء

نصه: في عيب ظه&&&&&ور موجبه ما الحكمي: وهو الخي&&&&&ار" اه&."اأيض النقيصة خيار ويسمى استحقاق، أو المبيع

"الط&&الب روض ش&&رح المط&&الب أسنى" في جاء وقد خي&&&ار بمباحثه يقصد وهو النقص، بخي&&&ار الب&&&اب تس&&&مية.شافعي( )فقه العيب؛

التدليس: خيار 2والشافعية 1المالكية عده العيب. خيار في داخال

*** ،للم&&رأة العيب ولخي&&ار للفسخ المجوزة الرجل عيوب

&&ورد خمس&&ة، هاأن الفقه&&اء يذكر مع هم،كالم هنا الب&&احث وي الح&&رين؛ والزوجة ال&&زوج على منصب الكالم أن مالحظة

الكالم ي&&أتي وس&&وف ة،خاص&& عيوب لهم واإلماء العبيد ألنالله. شاء إن - خاص مبحث في عنهما

لفسخ المج&&وزة العي&&وب ":"البهية الروضة" في ج&&اء خمس&&ة: )الجن&&ون 3قالطم ال&&زوج بل الرج&&ل، في ك&&احالن

وإن األنث&&يين، لس&& وهو الم&&د، مع الخ&&اء ص&&اء( بكسروالخ ال ما أو ال&&ذكر جم&&وعم قطع )والجب( وهو ء،طالو أمكن معه ز&&عجي م&&رض )والعنن( وهو الحش&&فة، ق&&در معه يبقى ذام( بضم&&)والج االنتش&&ار، عن ال&&ذكر لض&&عف اإليالج؛ عن

وتن&&&&&اثر األعض&&&&&اء يبس معه يظهر م&&&&&رض وهو الجيم،

.116-3/115 ،الكبير" و"الشرح ،2/42 ،اإلكليل" "جواهر1.2/42 ،و"حاشية" ،466 ،3/458 ، "الروضة"2عفال. كان أي: ولو3

 www.alukah.net

Page 26: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 26أصولية فقهية(

.1"اللحم في واستحس&&&نه الجني&&&د، وابن القاضي ق&&&ول وه&&&ذا ق&&&ول لعم&&&وم علي؛ الش&&&يخ قالمحق اهو&&&وق المختل&&&ف،

ال&&برص من ك&&احالن يرد ماإن"الحلبي: صحيفة في الصادق والم&&رأة، الرجل في ع&&ام هفإن والعف&&ل، والجنون والجذام

من هفإن المنفي، ررالض&& إلى وألدائه الدليل، أخرجه ما إال الله صلى - هأن يور وقد األطباء، فاقبات المعدية األمراض

،((األسد من كفرار المجذوم من فر))- قال:  وسلم عليه."التخلص إلى طريق من دب فال

***بها: النكاح فسخ يجوز التي المرأة عيوب

:"الكبرى الفتاوى" في جاءللفسخ: المثبتة العيوب في فصل"

أظهر في ك&&&&&&&احالن فسخ به يثبت عيب واالستحاضة أو ج&&ذام أو جن&&ون به أو ص&&غيرا الزوج كان وإذا الوجهين،

مجنونة أو ص&&غيرة ك&&انت إذا وجةالز قياسه برص... وعلى إمك&&ان ع&&دم عند إال فسخ ال أن ويتوجه قرناء، أو الءفع أو

ق&&ال: أو ينك&&ر، ولم بالعنة يقر لم وإذا الح&&ال، في ءطالو؟".ال أم أنا أعنين أدري لست

:"الكبير الشرح على الدسوقي حاشية" في وجاء الرجل في العي&&وب أن المص&&نف له أشار ما وحاصل"

وهي: الجن&&ون فيه&&ا، يش&&تركان عش&&ر: أربعة ثالثة والمرأة بالرج&&ل: الجب ةخاص وأربعة ة،طيذوالع والبرص والجذام وهي: بالمرأة ةخاص وخمسة والعنة، واالعتراض والخصاء

.2"والبخر واإلفضاء والعفل والقرن الرتق".االستمتاع... كمال عن ينفر عيب بكل المرأة وترد"

الفسخ؟ عند عدمه من المهر ثبوت العيب ك&&ان سواء النكاح، فسخ عند المهر للمرأة هل

وس&&واء بعض&&ه؟ وأ المهر كل لها وهل ال&&زوج؟ في مأ فيها(.2/124) ،البهية" "الروضة1(.8/117الكبير" ) الشرح على الدسوقي "حاشية2

 www.alukah.net

Page 27: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 27أصولية فقهية(

بيانه: وهاكم تفصيل، ةمث بعده؟ أم الدخول قبل:"الكبرى الفتاوى" في جاء

أو صفة وفوات بالمرأة الزوج على النقص دخل وإذا" ما بنسبة ىالمسم من ينقص هفإن باطل، أو صحيح شرط ما لها يس&&&&لم لم لو المثل مهر من قصالن وه&&&&ذا نقص،

&&ا،م ال&&زوج ك&&ان أو ش&&رطته، وإذا درهم، فيق&&ال: ألف عيب فيق&&ال: ثمانمائة س&&ليما، ال&&زوج ك&&ان أو ذلك لها أس&&لم مهر من ص&&&ار قد والعيب الص&&&فة ف&&&وات فيك&&&ون درهم، ذل&&&&ك، بحسب المس&&&&مى من فينقص&&&&ها الخمس، المثل

ف&&إذا ربع&&ه، مثل عليه فيزاد منه، ذهب مال بقيمته فيكون الذي المهر هو وهذا وخمسمائة، ألفين استحق ألفين كان

وهذا صفة يشترط لم أو معيبا، الزوج كان ولو به، رضيته من على داقبالص&& المغرور الزوج ويرجع العدل، هو غ&&ر.1"العلماء قول أصح في الولي أو المرأة من

ب&&العيب الفسخ كان فإن": "الممتع الشرح" في وجاء على ويرجع المس&&مى، لها وبع&&ده مه&&ر، فال ال&&دخول قبل

.2"وجد إن الغارالمساواة في الخيار بين الرجل والمرأة

إطاللة: مس&&&اواة على فتةال نظ&&&رة يلقي أن الب&&&احث ي&&&ود

التكليف مس&&&&&ائل في والم&&&&&رأة الرجل بين اإلس&&&&&الم م&&راتب من وغيرهما والحرمة الحل منها سواء والشرائع، ذل&&ك، على الةالد واألح&&اديث اآلي&&ات ك&&ثرت وقد التكليف،

في واألن&&ثى ال&&ذكر بين قفر اإلس&&الم ب&&أن االع&&تراف مع مق&&دار يك&&ون وال&&تي التفرق&&ة، تقتضي ال&&تي األم&&ور بعض

للنس&&اء، تس&&هيالت هي التفريقات وغالب ا،نسبي المساواة أعطى الس&&ؤال: هل لكن ل&&ذلك، بيان مقام المقام وليس

أعط&&اه مثلما للنس&&اء، الع&&ام بمفهومه الخيار حق اإلسالمللرجال؟!

أن الب&&احث ح&&اولي مفص&&لة، إجابة إلى حت&&اجي س&&ؤال(.5/464) ،الكبرى" "الفتاوى1(.5/267) ،المستقنع" زاد على الممتع "الشرح2

 www.alukah.net

Page 28: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 28أصولية فقهية(

تك&&ون بحيث الجانب؛ هذا على قليلة، ولو ومضات، عطيي حق لها اإلس&&الم في الم&&رأة ألن وذلك مفصلة، إجابة نواة

النك&&اح رفض أو قبول وحق بيع، وحق وراثة، وحق ملكية، ؤدي&&ي مما ذلك وغ&&ير العلم&&اء، بعض - عند بايث كانت - إذا الوق&&تي، وحجمه ال&&ورقي، حجمه عن البحث خ&&روج إلى

مع ال،فص&&&م البحث ه&&&ذا عمل للب&&&احث يسري الله ولعل من وغيرها الس&&&نة(، )أهل األربعة الم&&&ذاهب بين التفرقة

أي ل&&نرى ذل&&ك؛ في الم&&ذاهب بين أي: مقارنة الم&&ذاهب؛ أم والقي&&اس، ال&&رأي يتبع أمن الحق، هذا أعطى الفريقين

حسب المعص&&&وم اإلم&&&ام يتبع ال&&&ذي أم األث&&&ر، يتبع من؟زعمه الب&&احث في&&دخل م&&ا، ش&&يئا ال&&دائرة تتسع أن مكنوي إنجلترا[؛ أو أمريكا قانون ]وليكن ة،الوضعي القوانين بعض من واحد ب&&اب في الم&&رأة وأك&&رم أنصف الدينين أي لنرى

؟الخيار وهو الشرع، أو المعامالت أبواب أح&&اول يأن ذري&&ع لكن أطلت، أك&&ون مارب أس&&تاذي،

مسي ما على هنا أقتصر وس&&وف كب&&ير، البحث أن تب&&يينم العيب[، ]خيار بحثي جه&&دي وق&&در المستطاع، قدر حاوال

هو والله ذك&&ره، الس&&ابق المنهج من ج&&زءا ولو أطبق أنالعظيم. الفضل ذو المنان وهو المعين،

 www.alukah.net

Page 29: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 29أصولية فقهية(

أحكام متفرقة(1)

له من كل أن اعلم مث ":"الهندية الفت&&اوى" في ج&&اء الفسخ ملكي الخيار والوص&&ي، ملكونه: الوكيل،ي ال ثالثة إال ال همف&&إن قيمت&&ه، من بأقل شيئا اشتروا إذا المأذون والعبد

ؤيةر خي&&ار ك&&ان إذا ملكونهوي عيب، خي&&ار كان إذا يملكونه.1"الرائق البحر في كذا شرط؛ أو

***(2)

مسألةالقبض: قبل تلف أو المبيع بعض البائع أتلف مسألة" قبل تلف أو الم&&بيع، بعض الب&&ائع أتلف " وإذامسألة"

ال إذ فق&&ط؛ الت&&الف في بل الب&&اقي، في ينفسخ لم القبضعل كف&&&ردة ب&&&االنفراد تعيب إذا لكن ب&&&ه، ينتقض وجه الن

عيب عينه نقص&&ان بل ي(، )م العيب خي&&ار ثبت والب&&اب،ر، ا&&طلقم )ش&&ص( اإلطالق على ذلك نس&&لم قلت: ال فيخي

ر تلف إن وبين ميعا،ج منبالث الباقي أخذ بين المشتري خي فبحص&&ته، ج&&نى وإن نقص&&انه، في للب&&ائع ت&&أثير ال إذ ده؛ر يلزمه ال إذ فس&&خ؛ ش&&اء وإن الجناية أرش الب&&ائع ىحظوي

تغيبه. بعدبه بين فرق قلنا: ال ك&&ان كلو غ&&يره، فعل أو بفعله، تعي

من الواقع فأش&&&&به تمامه من القبض إذ العق&&&&د؛ قبل من.2"قبله

***(3)

بفعل الخي&&&&ار زمن في القبض بعد يبعال ح&&&&دث إذا ال أو األجن&&بي، ييبع&&كت به الخي&&ار له يثبت فهل المشتري،

فعله؟ من هألن(.3/63) ،البيوع كتاب الهندية"، "الفتاوى1واستحقاقه. المبيع تلف باب البيع، كتاب ،الزخار" "البحر2

 www.alukah.net

Page 30: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 30أصولية فقهية(

القبض قبل الم&&بيع المش&&تري عيب لو"الرافعي: قال ال&&رد بس&&ببه متنعي بل بفعل&&ه، النقص لحص&&ول ل&&ه؛ خيار ال

ا جعلوي القديمة، العيوب بسائر ه&&ذا الم&&بيع، لبعض قابض&& الوجه وعلى قبض، المشتري إتالف أن وهو الصحيح، على

ا يجعل ال علي أبي الش&&&يخ رواية إلى المنس&&&وب قابض&&& بأرش&&&ها اليد ض&&&مان وعليه علي&&&ه، المعق&&&ود من لش&&يء له يك&&ون أن وقياسه كاألجنبي، القيمة نصف وهو المقرر،الخيار.

المش&&تري أن- المت&&أخرين بعض قاله كما- ومفهومهب إذا الخيار له يثبت لم ماإن س&&ببه، حققت لعدم المبيع؛ عي

بفعل&&ه، حصلي القبض ألن القبض؛ قبل العيب وج&&ود وهو ألن ال لذلك، الخيار يثبت فلم عليه، اسابق العيب يكون فال

لم إذا الخيار أن منه قال: فيستفاد المشتري، فعل العيب إذا للمش&&تري يثبت القبض قبل العيب وج&&ود س&&ببه يكن

ك&&ان إذا العقد على المتق&&دم للعيب كالخي&&ار سببه، تحققب ب&&أن المش&&تري بفعل عب&&دا عي ثم إنس&&ان، يد في مثال

ه منه، اشتراه بشرطه. الخيار له يثبت فإن قلن&&ا: إذا الب&&ائع خي&&ار زمن في الواقع العيب وكالخيار

بش&&رط عب&&دا ش&&خص اش&&ترى فلو األص&&ح، وهو له، الملكب&&ه، مث لبائعه الخي&&ار غاية ألن للمش&&تري؛ الخي&&ار ثبت عي

اه ييبهعت رأث ال وهو القبض، قبل صدر إذا قبضا يكون أن إي في الواقع العيب أن على بناء الخيار؛ ثبوت عنم مع هنا له

بعد ك&&ان وإن للمش&&تري، الخي&&ار يثبت الب&&ائع خي&&ار زمنا؛ هنا الخي&&ار فيثبت القبض وصف أن من س&&بق ا&&مل أيض&& م&&دار وأن ل&&ه، أثر ال يدر&&ط المش&&تري بفعل العيب ك&&ون ذلك ويؤيد وعدم&ه، س&&ببه وج&ود على وعدمه الخيار ثبوت

ولو البائع، خيار زمن في وقع إذا البيع به ينفسخ التلف أن ال وأنه المل&&ك، أق&&وال في ال&&رافعي قاله كما القبض، بعد

هو كما المش&&&&تري، وإتالف األجن&&&&بي إتالف بين ف&&&&رق الخي&&ار اقتض&&اء في التع&&ييب انزو أن شك وال الظ&&اهر،

فمن االنفس&&&&اخ، اقتض&&&&اء في التلف انزو للمش&&&&تري، باش&&رتهم تقتضي العقد انفس&&اخ التلف مباش&&رته اقتضت

 www.alukah.net

Page 31: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 31أصولية فقهية(

.1"فيه الخيار ثبوت التعيب(4)

عيب بعض الصفقة مسألة:

الصرف: في المعيب وجود من دن&&&انيره أو دراهمه في ا&&&عيب أح&&&دهما وجد وإن" كرص&&&&&&اص ذهب وال فضة غ&&&&&&ير وجد أو غش، أو نقص

غير من المصرف أي: حضرة بالحضرة؛ كان فإن ونحاس، وصح ذك&&ر، مما وجده بما ضاالر له جاز طول، وال مفارقة

ع&&ددا الناقص في اإلتمام وطلب الرضا عدم وله الصرف، عليه فيجبر ونحوه، والرصاص الغش في دلالب أو وزنا، أوب&&أن الج&&انبين، من وال&&دراهم الدنانير نعيت لم إن أباه نم ال&&دينار كه&&ذا الج&&انبين من عينت فإن أحدهما، أو يعينا مل

ط&&ول أو مفارقة بعد ك&&ان وإن ،جبر فال الدراهم، هذه في وهو النقص، بغ&&ير العيب واجد يض&&ر ف&&إن ،2المجلس في

من به ال&&بيع لج&&واز رف،الص&& صح الرص&&اص، ونحو الغش منهما كل وأخذ الص&&رف، نقض ب&&ه، ي&&رض وإال صرف غير.3"يده... من خرج ما

45الخيار مسقطات

.الخيار( )روافع.الخيار( )قواطع.الخيار( )موانع

آلخ&&ر، خي&&ار من ختلفوت تع&&ددة،م الخي&&ار مس&&قطاتغيره. دون العيب خيار مسقطات على الباحث ويقتصر

(.2/251) ،الخيار باب البيع، باب الكبرى"، الفقهية "الفتاوى1تفصيل. فيه المجلس في الطول2الدردير. أحمد للشيخ مالك"، اإلمام مذهب إلى المسالك "أقرب3 سمرة، الدكتور أستاذنا من الخيار" مقتبس "مسقطات الفصل هذا4

مستندا اآلخر، البعض حذف كما األمور، بعض الباحث أضاف قد لكنالعقل. إعمال محاولة مع العلماء، آلراء ذلك كل في

كتابه في ود/ سمرة باآلثار، المحلى كتاب المسمى"، "اختالفات5(.2/104) ،"الوسيط"

 www.alukah.net

Page 32: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 32أصولية فقهية(

:اأوال: الرضنوعان: والرضا المعيب، بالمبيع 1المتعاقد اأي: رض الخيار، رافع" وداللة الصريح معنى في ما وهو صريح،

من الحنابلة وجعلته ،2"غيرهما أو ق&&&&&&ول أو فعل اإم وهو:"المغني" في قال الخيار؛ مسقطات

ليد ما منه يوجد لم ما يس&&&قط، العيب... ال وخي&&&ار" أو ال&&زوج، من االس&&تمتاع أو الق&&ول، من به االرض&& على

.3"المرأة من التمكين من) "الصغير الشرح على الصاوي حاشية" في وقال بما رده أو البيع ولزم الخيار، وانقطع": (المالكي المذهب

له نم كق&&ول ،ق&&ول من بيعل&&ل ال&&رد أو اإلمض&&اء على لد.4"رددته... أو قبلته، أو البيع، الخيار: أمضيتهو: قوله من والشاهد

الخي&&&&ار: له من اإلمض&&&&اء... كق&&&&ول على دل بما " االرض&& في ص&&ريح ق&&ول ه&&ذا"قبلت&&ه... أو ال&&بيع أمض&&يت في ق&&&ال كما يقطع&&&ه، أو الخي&&&ار يس&&&قط بما ب&&&المبيعالحاشية.

ويح&دث الحنفي&&ة، دعن&& الخي&ار س&قطاتم من اوالرضؤي&&ة؛ نظ&&رهم وجهة من االرض&& الج&&وهرة" في يق&&ول بالر ف&ه&و& ا&ل&م&ب&ي&ع&،& ف&ي& &ع&ي&ب& ع&ل&ى& ا&ل&م&ش&ت&ر&ي& ا&ط&ل&ع& إ&ذ&ا& "&)&:"النيرة

؛&(&ه&&د&&ر& ش&&ا&ء& و&إ&ن& م&ن&،&&ا&ل&ث& ب&ج&م&ي&ع& أ&خ&&ذ&ه& ش&&ا&ء& إ&ن& ب&ا&ل&خ&ي&&ا&ر& ا&ل&&ب&ي&ع& ع&ن&د& ا&ل&م&ش&&ت&ر&ي& ي&&ر&ه& و&ل&م& ا&ل&ب&&ا&ئ&ع& ع&ن&د& ك&ا&ن& ع&ي&ب&ا& ي&ع&ن&ي&

.&5"&ب&ه& ر&ض&ا& ي&ك&و&ن& ذ&ل&ك& &أل&ن& ا&ل&ق&ب&ض&؛& ع&ن&د& و&ال&:"المحلى" في حزم ابن وقال

فوجد ،يبعم له نيب وال ،الس&&المة يش&&ترط لم ف&&إن" ش&&يء فال أمسك ف&&إن د،ر أو إمس&&اك بين ريخم فهو عيبا،

الخيار. أي: صاحب1(.3/75الهندية: ) الفتاوى (،5/282الصنائع: ) بدائع2) الشرك أهل نكاح باب النكاح، كتاب قدامة، البن المغني3

15/276.)(.6/417) الصغير الشرح على الصاوي حاشية4(.2/236) النيرة الجوهرة5

 www.alukah.net

Page 33: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 33أصولية فقهية(

د&ع في كالم وه&ذا ،1"اشترى... ما بعين يضر قد هألن له؛ بعد: أي- أمسك ق&&ال: ف&&إن فإنه للخي&&ار، اطقس&&م ضاالر

قد ألنه"بقول&&ه: ذلك لوعل ل&&ه، ش&&يء - فال يبعب&&ال العلم."اشترى ما بعين رضي

فسخه له كان شراه، ما بعيب علم من البعض: وقال أن إلى ال&&تراخي، على هألن التعجي&&ل؛ جبي وال ش&&اء، متى

به يرضى أي: أن مج&&راه؛ ج&&ريي ما أو رض&&اء منه يص&&در الخي&&&ار إس&&&قاط في ص&&&ريح وه&&&ذا بتص&&&رف، أو بق&&&ول

فات المعيب. بالمبيع االرض عن تعبر التي بالتصر:"األحكام مجلة شرح الحكام درر" في وجاء

يقع ولم الم&&&بيع، في عيب على المش&&&تري اطلع إذا" دام ب&&المبيع، الرضا على ي&&دل أو العيب خيار يبطل ما منه.2"حياته مدة الخيار له

وقت: في ق&&&الت ولو": "تعمالم الش&&&رح" في وج&&&اء."أبدا هاخيار سقط ا،عنين به رضيت

الخيار: ثانيا: إسقاط الخي&&ار ص&&احب يس&&قط أن الخي&&ار س&&قطاتم ومن

نحو الص&&ريح، مع&&نى في هو بما أو بالصريح ويكون ه،خيار ألزمت أو أبطلته، أو الخيار، المشتري: أسقطت يقول أن

العيب خي&&ار ألن المج&&رى؛ ه&&ذا يجري وما أوجبته، أو البيع اس&&تيفاء حقه في التص&&رف من بس&&بيل واإلنس&&ان حق&&ه،

3وإسقاطا.

."أوجبته... أو البيع ألزمت أو"قوله: ال&&بيع إتم&&ام بعد يثبت ال&&بيع خي&&ار ألن مش&&تبه؛ كالم اأم الخيار، صاحب اختاره إذا الفسخ حدثي لذلك وإلزامه؛

إذا إال الخي&&ار به يس&&قط فال ال&&بيع، أوجبت.أل&&زمت.. قول)الباحث(. ؛"بالمباني ال بالمعاني العبرة"القاعدة: اعتبرنا

اإلب&&&راء ألن العيب؛ عن المش&&&تري إب&&&راء وك&&&ذلك(.9/65) باآلثار المحلى1(.1/283) ،األحكام" مجلة شرح في الحكام "درر2(.5/282) ،الصنائع" "بدائع3

 www.alukah.net

Page 34: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 34أصولية فقهية(

والمحل حق&&ه، الخي&&ار ألن اإلس&&قاط؛ والية وله إس&&قاط،1للسقوط. قابل

الرد: قبل العيب ثالثا: زوال العيب زال - إذا واألرش - ال&&رد العيب خي&&ار يس&&قط

ختل&&ف،ت قد الخي&&ار لقي&&ام األولى الش&&ريطة نأل الرد؛ قبل على الب&&ائع، بإزالة أو بنفس&&ه، زول&&ي أن ذلك في ويستوي

بالمشتري. إضرار غير ومن يسير، زمن في ذلك يتم أن لو فيما وذلك الخي&&ار، منعي يسير بزمن العيب كوتدار

الف&&راغ أو بترك&&ه، الب&&ائع تعهد ب&&ذر المبيع وفي أرض يعتب2المشتري. يتخير ال يسير، زمن في منه

ف&&إن العيب، ب&&زوال العيب خيار المالكية: يسقط قال اش&&ترى نالقاس&&م: م ابن قال الرد؛ من مانع العيب زوال الب&&ائع: فق&&ال ب&&ذلك، رده المشتري فطلب دين عليه عبدا

يك&&&&ون فال ال&&&&دين، رب له وهبه أو ه،&&&&دين عنه يأؤد أنا ردها ف&&أراد بي&&اض، بعينها ة&&أم ك&&انت وإن رده، للمش&&تري

لم العيب، ذهب مال&&ك: إذا ق&&ال ردها، قبل البياض فذهب3رد. له يكن

ففيه ال&&رد، قبل العيب زال الش&&يرازي: ف&&إن وق&&ال ل&&دفع ثبت الخي&&ار ألن الخي&&ار؛ وجه&&ان: أح&&دهما: يس&&قط

الضرر. زال وقد الضرر، فال العيب، بوج&&ود ثبت الخي&&ار ألن يسقط؛ والثاني: ال

4رضاه. غير من يسقط

"ض&&رار وال ض&&رر ال" قاع&&دة حسب الب&&احث: وعلى في العيب زال قد إذ الخي&&ار؛ بسقوط القائل األول يترجحف الحالة هذه في الخيار وثبوت يسير، زمن بالب&&ائع، تعس&&

ض&&&&رأ بحيث يس&&&&يرة ف&&&&ترة في العيب ليز لم إن اأمأعلم. والله الخيار، يثبت حينها بالمشتري،

(.2/286) ،المدارك" وانظر: "أسهل السابق،1(.2/456) ،العقود" في وأثره انظر: "الخيار2 و"أسهل (،6/54) ،واإلكليل" و"التاج ،292ص ،الفقهية" "القوانين3

(.2/275) ،المجتهد" و"بداية (،2/293) ،المدارك".284ص ، "المهذب"4

 www.alukah.net

Page 35: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 35أصولية فقهية(

المشSSSSSتري عند الحSSSSSادث رابعSSSSSا: العيب)النقصان(:

وش&&رحها"األحك&&ام مجلة" ( من345) المادة في جاء المش&&تري، عند عيب الم&&بيع في ح&&دث رستم: "لو لسليم

بآفة مأ الم&&&بيع بفعل مأ المش&&&تري بفعل ك&&&ان س&&&واء أن للمش&&تري فليس ق&&ديم، عيب فيه ظهر مث س&&ماوية،

الثمن بنقص&&&ان المطالبة له بل الق&&&ديم، ب&&&العيب ي&&&ردهفقط". بما االل&&تزام على يقوم العاقدين بين المبرم العقد إن

العق&&د، بم&&وجب وثمن، م&&بيع من نفسه منهما كل به ألزم خلي ما يقع ب&&&أال قي&&&دام للمعيب ال&&&رد ق&&&ح ك&&&ان ول&&&ذا

عند الم&&بيع تعيب ف&&إذا العق&&د، في الموزعة بااللتزام&&ات بآفة مأ المشتري بفعل كان سواء حادث، بعيب المشتري

ال&&رد فإن حياة، ذا كان إن عليه المعقود بفعل مأ سماوية إلى وينتقل - يمتن&&&&ع، األص&&&&لي الم&&&&وجب - وهو للمعيب ال&&رد ش&&رط ألن بالنقصان؛ الرجوع وهو الخلفي، الموجب

عليها ك&&ان ال&&تي ةفالص&& على ال&&رد عند المردود يكون أن عيبام الب&&&ائع ملك عن خ&&&رج هألن يوج&&&د؛ ولم القبض، عند

ش&&رط فانعدم بعيبين، عيبام ملكه على عودوي واحد، بعيب إخالل وهو بالب&&ائع إض&&رارا ال&&رد في وألن ي&&رد، فال ال&&رد

من ماس&&&ال ملكه عن خ&&&رج الم&&&بيع وألن العق&&&د، بطبيعة ك&&ان إذا هوألن تض&&رر، معيبا به أل&&زم فلو الح&&ادث، العيب

بعد لوقوعه الح&&&ادث؛ يض&&&من ال الق&&&ديم العيب يض&&&من1الرد. شرط فانعدم المشتري، بيد والمبيع القبض

لمقابلة المش&&تري عن الض&&&رر دفع من بد ال أنه وبما تعين فقد بالعق&&د، له اس&&تحقم ص&&ار ال&&ذي الف&&ائت الج&&زءبالثمن. الفائت الجزء حصة ورد بالنقصان، الرجوع

المش&&تري، عند آخر عيب ح&&دث المالكي&&ة: إن وق&&ال عن&&ده، الح&&ادث العيب أرش ورد هدر ش&&اء إن بالخيار فهو2القديم. العيب أرش وأخذ به، كمست شاء وإن

) ،الفقهية" و"الموسوعة (،5/283) ،الصنائع" انظر: "بدائع1(.1/239) ،والكتاب" و"اللباب (،20/142

.292ص ،الفقهية" انظر: "القوانين2

 www.alukah.net

Page 36: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 36أصولية فقهية(

عند به ح&&دث مث عيبام ك&&ان م&&بيع الحنابلة: وكل وقال رحمه - أحمد فعن باألول، علمه قبل آخر، عيب المشتري

العيب أرش وله الرد له إحداهما: ليس روايتان، - فيه الله الب&&ائع على الرد وفي الضرر، إلزالة يثبت الرد ألن القديم؛ وي&&رد الرد، والثانية: له بالضرر، الضرر زالي وال به، إضرار ش&&&&اء وإن الثمن، ويأخذ عن&&&&ده، الح&&&&ادث العيب أرش

أق&&وال: أح&&دها ثالثة الش&&افعية وعند األرش، وله أمس&&كه،1للحنابلة. األولى كالرواية

المبيع: خامسا: هالك منعي المش&&&&تري يد في القبض بعد الم&&&&بيع هالك في الثمن، بنقص&&&ان الرج&&&وع الخي&&&ار م&&&وجب ويجعل ال&&&رد،

متنع)الم&&وت( ي س&&ماوي بس&&بب الم&&بيع هالك أن والم&&راد الم&&وجب حلهم ليحل الرد؛ هو الذي األصلي الموجب معه

يك&&ون أن الهالك في ويس&&توي الثمن(، )نقص&&ان الخلفي س&&بيل على له المش&&تري باس&&تهالك أو س&&ماوي بس&&بب

أكلب وذلك اإلتالف، ال المش&&&روع، واالنتف&&&اع االس&&&تعمالخالف الن&وع ه&ذا وفي يتخ&رق، حتى الثوب ولبس الطعام

دون ال&&رد موانع في واعتب&&اره وص&&احبيه، حنيفة أبي بين المش&&تري ألن وأحمد؛ ومالك احبينالص مذهب هو األرش

األكل من فيه فعلي ويعت&&اد بش&&رائه، يقصد ما بالمبيع صنع بفعل أتلفه هأن حنيفة وألبي به، الملك انتهى حتى واللبس

الض&&مان انتفى وقد ملك&&ه، غ&&ير في وجد لو منه مض&&موناالس&&تهالك اقتصر وإن عوضا، به كالمستفيد فكان لملكه،

في منالث بنقص&&&ان يرجع الص&&&احبين فعند بعض&&&ه، على ما بنقص&&&ان ويرجع يقب ما ي&&&رد ثانية رواية وفي األك&&&ل،

2أكل.

م&&ات أو فأعتقه، عبدا اشترى : ومن"اللباب" في جاء فألن الم&&&&&وت، اأم بنقص&&&&&انه، رجع عيب، على اطلع مث

اوأم بفعل&&&&&&ه، ال حكمي منه واالمتن&&&&&&اع به ينتهي الملك(.59 ،2/58) ،المحتاج" و"مغني (،231 ،6/230) ، انظر: "المغني"1 و"فتح ،و"الهداية" (،290 ،289 ،5/283) ،الصنائع" انظر: "بدائع2

) ،والكتاب" و"اللباب (،270 ،5/269) ،العناية" و"شرح ،القدير"(.139 ،20/138) ،الفقهية" و"الموسوعة (،1/240

 www.alukah.net

Page 37: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 37أصولية فقهية(

فص&&ار بفعله االمتن&&اع ألن يرج&&ع؛ أال فيه فالقي&&اس اإلعتاق الملك انته&&اء العتق ألن يرج&&ع؛ االستحس&&ان وفي كالقتل،

فيجعل بانتهائ&&ه، يتق&&رر الش&&يء ألن وه&&ذا كالموت، فكان العبد المش&&تري قتل ف&&إن متع&&ذر، وال&&رد ب&&اق الملك ك&&أن

ح&&&&تى فلبسه ثوبا أو فأكل&&&&ه، طعاما ك&&&&ان أو ى،رالمشت أبي عند بش&&&&&يء يرجع لم عيب على اطلع مث تخ&&&&&رق،

فأش&&به المبيع، في منه المضمون بفعل الرد لتعذر حنيفة؛1استحسانا. ومحمد: يرجع يوسف أبو وقال والقتل، البيع

الم&&بيع ف&&وات الخي&&ار مس&&قطات ج&&زي: من ابن ق&&ال على بيعه وكذلك كالتلف، عينه ذهاب أو العتق، أو بالموت

2المشهور.

المش&&هور"؛ على بيعه )الباحث(: قوله: "وك&&ذلك قلتدر لو إذ تفصيل؛ له القول وهذا المذهب، مشهور أي: في

له ك&&ان األول، للمش&&تري المعيب الم&&بيع الثاني المشتريالضرر. ولدفع الضمان، له نأل األول؛ البائع على الرد

أو المش&&تري عند الم&&بيع هلك الش&&افعية: ولو وق&&ال ال&&&رد، من أيس هألن ب&&&األرش؛ رجع العيب، علم مث أعتقه3العيب. بأرش الرجوع له فثبت

ر&ج&ع& ا&ل&م&&ب&ي&ع&،& ت&ل&ف& أ&و& ا&ل&ع&ب&د& أ&ع&ت&ق& ا&ل&ح&ن&ا&ب&ل&&ة&:& و&إ&ن& و&ق&ا&ل و&ه&ب&ه&،& إ&ن& و&ك&ذ&ل&ك& ب&ع&ي&ب&ه&،& ع&ا&ل&م& غ&ي&ر& ب&ا&ع&ه& &إ&ن& و&ك&ذ&ل&ك& ب&أ&ر&ش&ه&،

ا&ل&خ&ط&&ا&ب& أ&ب&و& و&ذ&كر& ل&&ه&،& &ء&&ي&ش&& ف&ال ب&ع&ي&ب&ه& م&ا&&ع&ا&ل& ف&ع&ل&ه& و&إ&ن& ع&ل&ي&ه& ي&&رد& أ&ن& إ&ال ش&&يء& ل&ه& ل&ي&س& ب&ا&ع&ه& ف&ي&م&ن& أ&خ&&رى& &ر&و&ا&ي&ة&

ب&ع&ض&&ه&،& ب&&ا&ع& و&إ&ن& ا&ألر&ش&، أ&و& ا&ل&&ر&د &ح&ي&ن&ئ&ذ& ل&ه& ف&ي&ك&و&ن& ا&ل&م&ب&ي&ع&،&4ا&ل&ب&ا&ق&ي&.& أ&ر&ش& ف&ل&ه&

المبيع: في سادسا: الزيادة زي&&ادة ك&&انت إذا المش&&تري عند الم&&بيع في الزيادة إن

متول&&دة غ&&ير متص&&لة أو القبض(، )بعد متول&&دة منفص&&لة ه&&ذه ظه&&ور ألن ال&&رد؛ منعبع&&ده( ت أو القبض قبل )مطلقا

(.1/240) ، "اللباب"1(.20/289) ،المدارك" و"أسهل ،292ص ،الفقهية" "القوانين2(.1/286) ،و"المهذب" (،2/54) ،المحتاج" "مغني3(.11/396) ،الكبير" انظر: "شرح4

 www.alukah.net

Page 38: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 38أصولية فقهية(

ولو ال&&رد بها متنعي الم&&بيع في عيب ظهر ما بعد الزي&&ادة الص&&ورتين ه&&اتين وفي الشرع، لحق المنع ألن البائع؛ قبل

على األرش إلى الم&&وجب تنقل ال&&رد، فيهما يمتنع الل&&تينالتالي: النحو

- قبل مطلقا المتول&&دة غ&&ير المتص&&لة الزي&&ادةأوال: الث&&وب، في والخياطة كالصبغ الرد؛ - تمنع بعده أو القبض تابعة، ليست الزيادة هذه ألن األرض؛ في والغرس والبناء

رده يمكن ال إذ ال&&رد؛ معها فتع&&ذر بنفس&&ها، أصل هي بل الزي&&ادة؛ مع رده مكني وال الفص&&ل، لتع&&ذر الزي&&ادة؛ دون

الفس&&خ، في تابعة تك&&ون فال العق&&د، في تابعة ليست هاألنا صار المشتري نوأل الزي&&ادة، ه&ذه بإح&&داث للم&&بيع قابض&&

منعي القبض بعد وحدوثها القبض، بعد حدثت هاكأن فصارت وك&&بيع إقال&&ة، فهو الفسخ على يتراضيا أن إال بالعيب، الرد

المشتري، يض ور- كذلك- أقبله البائع: أنا قال ولو جديد،الربا. الستلزامه الشرع لحق المنع ألن أيضا؛ يجوز ال

ة،خاص&& القبض بعد المتول&&دة المنفصلة الزيادةثانيا: منعت الزي&&ادة وتلك الجناي&&ة، وأرش واللبن والثم&&رة كالولدا؛ ب&&العيب ال&&رد حكم لثب&&وت تبعا بيعةم الزي&&ادة ألن أيض&&

مع هارد ف&&إن المش&&تري، ض&&مان في وحص&&لت األص&&ل، ورد اس&&تبقاها وإن يض&&من، لم ما اربح للب&&ائع كانت األصل

ا،&&بالر ص&&ور من وهذا من،ث بال يده في تبقى هافإن األصل، كالكس&&ب؛ هاد&&فع الزي&&ادة، ه&&ذه في الش&&افعي وخ&&الف ال للمش&&تري والزي&&ادة ب&&دونها، األصل عن الفصل إلمك&&ان

1الرد. منعت

به وجد إذا الم&&بيع في الحادثة رشد: الزي&&ادة ابن قال أع&&ني: المتول&&دة الم&&بيع؛ في الحادثة الزي&&ادة اعيب: وأم:2فيها العلماء فاختلف عنه، المنفصلة

هاوأن ال&&رد، في ؤثرة&&م غ&&ير هاأن إلى الشافعي فذهب -: والس&&&&الم الص&&&&الة عليه - قوله م&&&&وملع للمش&&&&تري؛

،2/61) ،المحتاج" و"مغني (،286 ،5/285) ،الصنائع" انظر: "بدائع1(.140/ 20) ،الفقهية" و"الموسوعة (،62

(.2/276) ،المجتهد" "بداية2

 www.alukah.net

Page 39: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 39أصولية فقهية(

1.((بالضمان الخراج))

للب&&ائع فقال: ي&&رد الولد، ذلك من فاستثنى مالك، اوأماإلمساك. أو األصل مع للزائد الرد إال للمشتري وليس

وت&&&وجب ال&&&رد، منعت كلها حنيف&&&ة: الزوائد أبو وق&&&ال الم&&&بيع عن تولد ما أن وحجته والكس&&&ب، الغلة إال األرش ك&&ان عن&&ه، تولد ما دور رده يكن لم فلما العقد، في داخل من الش&&&رع هص&&&نص ما إال العيب أرش يقتضي فوتا ذلك

2والغلة. الخراج

الم&&بيع نفس في الحادثة الزيادة رشد: وأما ابن وقال الث&&وب، في الصبغ مثل كانت إن هافإن عنه، المنفصلة غير

اإم الم&ذهب، في الخي&ار بوج&ت هافإن الث&وب، في والرقم وكونه ال&&رد، في اوإم العيب، بقيمة والرجوع اإلمساك في

الزيادة. بقيمة البائع مع شريكا في قيل فقد الس&&&من، مثل الب&&&دن في النم&&&اء اوأم

وكذلك يثبت، وقيل: ال للمشتري، الخيار به المذهب: يثبت3الهزال. هو الذي النقص

العيب خي&&ار أن على )قلت(: قول&&ه: "الس&&من" ي&&دل ال الس&&من : إن- الم&&ذهب - أي: في عن&&ده ال&&تراخي على

- أعلم والله - قص&&&يرة غ&&&ير ف&&&ترة م&&&رورب إال يح&&&دث)الباحث(. كتبه لكن بالمس&&&&ألة، القةع له ليس الق&&&&ول ه&&&&ذا

أم ص&&وابا ك&&ان إن ويرى االستنباط، على ليتدرب الباحث؛ال.

وك&&بر كالس&&من المتص&&لة والزي&&ادة"الش&&افعية: وق&&ال ال&&رد؛ في األصل تتبع والق&&رآن، الص&&نعة وتعلم الش&&جرة

منعت ال واألج&&رة كالولد والمنفص&&لة إفراده&&ا، إمك&&ان لعدم في قبله وك&&ذا القبض، بعد رد إن للمش&&تري وهي ال&&رد،

أبي و"سنن (،414) رقم حديث ،البيوع كتاب ،النسائي" "سنن1(.3044رقم: ) حديث ،البيوع كتاب ،داود"

(.2/276) ،المجتهد" "بداية2 ،3/186) ،الصغير" و"الشرح (،2/276) ،المجتهد" انظر: "بداية3

187.)

 www.alukah.net

Page 40: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 40أصولية فقهية(

األظه&&ر، في معها رده فانفصل ح&&امال، باعها ولو األص&&ح، ك&&&ان إذا ب،يالث ة&&&ماأل ووطء االس&&&تخدام ال&&&رد منعي وال

إذا اأم ب&&العيب، علمه قبل مكرهة ك&&انت أو بش&&بهة الوطء القبض، بعد كان إذا الرد منعي حادث عيب فهو زانية كانت

ال&&&&رد فيمنع ح&&&&دث، نقص القبض بعد البكر وافتض&&&&اضالحادثة. العيوب كسائر

من ك&&ان فإن ة،يفجنا القبض قبل االفتضاض كان وإن بق&&در الثمن من عليه واستقر بالعيب، له رد فال المشتري

وإن لكمال&&ه، الثمن؛ لزمه قبضها فإن قيمتها، من نقص ما.1"الثمن من النقص قدر لزمه قبضها، قبل تلفت

رد أراد إذا ه: إن"الكبير الشرح" في جاء الحنابلة وعند أو زاد قد يكون أن أو بحاله، يكون أن إما خلوي فال المبيع، العقد، بعد زاد وإن الثمن، وأخذ رده بحاله كان فإن نقص،

قسمان: فذلك فائدة، له حصلت أو والك&&بر، كالس&&من متص&&لة الزيادة تكون أنأحدهما:

يردها فإنه الظه&&ور، قبل والثم&&رة والحم&&ل، صنعة، وتعلموالفسوخ. العقود في يتبع فإنه بنمائها،

نوع&&ان؛ وهي منفص&&لة، الزي&&ادة تك&&ون أنثانيهمSSا: األج&&رة أو كالكسب الم&&بيع، غ&&ير من تك&&ون أنأحدهما:

مقابلة في للمش&&تري فهو ب&&ه، له ىيوص أو له، يوهب وما وهو المش&تري، م&ال من ك&ان هلك لو الم&بيع ألن ضمانه؛

الخ&&راج))-:  وسلم عليه الله صلى - النبي قول معنى فيخالفا. هذا في نعلم وال ،((بالضمان الله رضي - عائشة عن بإس&&&&ناده ماجه ابن روى وقد

ر - أن عنه&&ا ثم الله، ش&&اء ما فاس&&تغله عب&&دا، اش&&ترى جال&&ا،ع به وجد اس&&تغل إنه الله، رس&&ول فق&&ال: يا ف&&رده، يب

-: وس&&&لم عليه الله ص&&&لى - الله رس&&&ول فق&&&ال غالمي،.2((بالضمان الخراج))

عن نعلم وال والش&&افعي، ومالك حنيفة أبو ق&&ال وبهذا الم&&بيع، عين من الزيادة تكون ثانيهما: أن خالفهم، غيرهم

(.63 ،62 ،2/61) المنهاج"، ألفاظ معرفة إلى المحتاج "مغني1تخريجه. سبق2

 www.alukah.net

Page 41: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 41أصولية فقهية(

ا، للمشتري فهي واللبن، والثمرة كالولد األصل وي&&رد أيض&& الرد، منعي فلم المشتري، ملك في حدث ماءن هألن بدونها؛

منفص&&ل، نم&&اء وألنه وكالكسب، البائع، يد في كان لو كما1مالك. عند والثمرة كالكسب بدونه، األصل رد فجاز

األرش فله فنس&&جه، ص&&وفا أو فص&&بغه، ثوبا ك&&ان وإن قب&&&ل، من بينا كما حنيفة أبي ق&&&ول وهو ال&&&رد، له وليس والنس&&ج؛ الصبغ بقيمة للبائع شريكا ويكون الرد، له:وقيل

وهو بالصبغ، زيادته ويأخذ يرده:وقيل بعينه، المبيع رد هنأل2بعيد.

كالصبغ، متولدة؛ غير تصلةم زيادة هناك أن والخالصة قبل الحنفية عند ال&&رد منعت فهي األشجار، وغرس والبناء، منفص&&لة وزي&&ادة غ&&يرهم، عند منعت وال بع&&ده، أو القبض ك&&ذلك ال&&رد منعت واللبن كالولد ة؛خاص القبض بعد متولدة

المتص&&لة الزي&&ادة اوأم غ&&يرهم، عند منعت وال الحنفي&&ة، عند المنفص&&لة والزي&ادة الجمي&ع، عند ال&رد منعت فال المتول&دة،

وفي ك&&ذلك، ال&&رد منعت فال والكسب، كالغلة المتولدة غيرقبل. من بينا كما المذاهب في أخرى أقوال ذلك كل

بالخيار: العلم بعد الرد سابعا: تأخير العقد بعد ولو العيب، ظهر م&&&&تى العيب خي&&&&ار يثبت

أو ف&&ورا ب&&العيب العلم بعد العقد فسخ اأم طوي&&ل، ب&&زمنللفقهاء: رأيان ففيه التراخي، على

على ب&&&العيب ال&&&رد والحنابل&&&ة: خي&&&ار الحنفية ق&&&ال بالعيب العلم بعد المبيع رد يكون أن يشترط وال راخي،الت

خي&اره يبطل لم ال&رد رف&أخ العيب علم فمتى الفور، علىعرش&& الخي&&ار ه&&ذا ألن الرضا؛ على يدل ما منه يوجد حتى ال ثبتت إذا الحق&&وق وألن بالت&&أخير؛ يبطل فال الضرر، لدفع

وليس له&&ا، المحدد الوقت بانتهاء أو بإسقاطها، إال تسقطمحدد. وقت الحق لهذا

الف&&ور على الفسخ جبوالش&&افعية: ي المالكية وق&&ال في تراخيا يعد ال ما ب&&&الفور والم&&&راد ب&&&العيب، العلم بعد

(.382 ،381 ،11/380) ،المقنع" متن على الكبير انظر: "الشرح1(.11/406 السابق: )2

 www.alukah.net

Page 42: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 42أصولية فقهية(

&&ا، يعد ال ونح&&وه أكل أو بص&&الة اش&&تغل فلو العادة، متراخي اآلخر العاقد يلحق أال هو الف&&&ور اش&&&تراط في والس&&&بب

مع عليه المعق&&ود رد في رت&&أخ ف&&إذا الت&&أخير، من ض&&رر ب&&العيب الرد خيار في حقه سقط عذر، بدون الرد إمكانية

1العقد. ولزم

فليب&&ادر الفور، على والرد": "المحتاج مغني" في جاء ت&&أخيره فله يأك&&ل، أو يص&&لي وهو علمه فلو الع&&ادة، على أو يفرغ، حتى رده بالبلد الب&&ائع ك&&ان ف&&إن يصبح، حتى ليال األمر ورفع تركه ولو وكيله، على أو وكيله، أو بنفسه عليه&&&ا، ك&&&ان وإن آك&&&د، فهو الح&&&اكم، إلى إلى األمر رفع غائب

أمكنه إن الفسخ على اإلش&&هاد يلزمه هأن واألصح الح&&اكم، لم اإلش&&هاد عن عجز فإن الحاكم، أو البائع إلى ينهيه حتى

ترك الرد في ويشترط األصح، على بالفسخ التلفظ يلزمه هاجرس&& الدابة على ترك أو العبد استخدم فلو االستعمال،

يعسر حموج رك&&&وب في ويع&&&ذر حقه، ل&&&طب ه&&&ا،افكإ أو.2"أرش فال بتقصيره رده سقط وإذا وقودها، سوقها

.3التراخي على الزيدية: أنه )الباحث(: ومذهب قلتبعوض: الخيار ثامنا: إسقاط

رد ل&&&ترك ع&&&وض ب&&&ذل عن الهيثمي حجر ابن س&&&ئل ب&&ذل يج&&وز فأج&&اب: "وال الخل&&ع؟ كعوض يجوز هل العيب،

وال األجن&&بي، من ال العيب، خي&&ار ت&&رك مقابلة في الع&&وض كونه في ال&&تروي خي&&ار فأش&&به فسخ، خيار هألن البائع؛ من

ا ليس ألنه األرش؛ غ&&ير وه&&ذا ،4متق&&وم غ&&ير ل&&ترك عوض&& بالخي&&ار اعترافا الثمن لنقص&&ان تق&&ويم هو بل أصال، الخيار 5بمضمونه. وعمال

ال&&رد خي&&ار المش&&تري أس&&قط ي: ولووالحجا وق&&ال (،414 ،11/413) ،المقنع" متن على الكبير انظر: "الشرح1

(.4/263) وأدلته"، اإلسالمي و"الفقه (،2/56) ،المحتاج" و"مغني(.58 ،57 ،2/56) ،المحتاج" ومغني انظر: "المنهاج2 هذا من التراخي على أم الفور على العيب هل: انظر: "فصل3

البحث".(.2/126) ،الكبرى" انظر: "الفتاوى4(.2/459) ،العقود" في وأثره انظر: "الخيار5

 www.alukah.net

Page 43: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 43أصولية فقهية(

في األرش من وليس ج&&از، وقبل&&ه، الب&&ائع له بذله بع&&وض1شيء.

من ال&&براءة الب&&ائع باش&&تراط الخي&&ار إس&&قاطتاسعا:العقد: محل في العيوب

مسقط هو هل البراءة، على البيع في الفقهاء اختلفال؟ وأ للخيار

يب،ع كل من ال&&براءة طرشب البيع حواح صالحنفية: فقد أب&&رأه، إذا هألن للمش&&تري؛ خي&&ار فال ذلك ش&&رط فلو

نفسه. حق أسقط من ال&&براءة وش&&رط عبدا باع : ومن"الهداية" في جاء

العي&&وب يسم لم وإن بعيب، هي&&رد أن له فليس عيب، كل المنازع&&ة، إلى تفضي ال اإلسقاط في الجهالة ألن ها؛بعدد

قبل والح&&ادث الموج&&ود العيب ال&&براءة ه&&ذه في وي&&دخل فيه ي&&دخل محم&&د: ال وق&&ال يوس&&ف، أبي قول في القبض

وألبي الث&&ابت، تتن&&اول البراءة نأل زفر؛ قول وهو الحادث، ص&&فة عن هقح بإس&&قاط العقد إل&&زام الغ&&رض أن يوسف

2والحادث. الموجود عن بالبراءة وذلك السالمة،

من ال&&براءة بش&&رط ال&&بيع : إن"القدير فتح" في وجاء من به الب&&ائع وي&&برأ وغ&&يره، الحي&&وان في صحيح عيب كل ومن معل&&وم، غ&&ير أو له معل&&وم ال&&بيع وقت قائم عيب كلا القبض وقت إلى يح&&دث عيب كل في لمحمد ا&&خالف أيض&&

كل من ال&&براءة بش&&رط كان لو البيع أن وأجمعوا الحادث،3البراءة. في الحادث يدخل ال به عيب

كل من البراءة بشرط : البيع"العناية شرح" في وجاء أو الب&&ائع علمه ال، أو وع&&ددها العي&&وب ىسم صحيح، عيب

أو إليه أش&&ار يق&&ف، لم أو المشتري عليه وقف يعلمه، لم العقد بعد ح&&دث أو والقبض، العقد عند ك&&ان موج&&ودا ال،

وق&&ال رواي&&ة، في يوسف وأبي حنيفة أبي عند بضقال قبل أبي عن رواية وهو القبض، قبل الح&&ادث ي&&دخل محم&&د: ال

(.11/379) ،و"اإلنصاف" (،2/216) ، "اإلقناع"1(.5/397) ،القدير" فتح مع "الهداية2(.5/397) ،القدير" "فتح3

 www.alukah.net

Page 44: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 44أصولية فقهية(

زف&&ر: إذا وق&&ال ومال&&ك، والشافعي زفر قول وهو يوسف، كان 1الشرط. وفسد البيع حص مجهوال

عند ج&&ائز ال&&براءة بيعج&&زي: ابن ق&&ال المالكية وعند من الب&&ائع يت&&برأ أن وهو العيوب، من البائع يعلم مما مالك

فرعنا وقال: إذا المشتري، به يقوم فال يعلمه، ال عيب كل ماوإن وكتم&&ه، الب&&ائع علمه بما إال يق&&وم فال المذهب، على

المدون&&ة، م&&ذهب في ةخاص الرقيق، في البراءة بيع جوزي2مبيع. كل في جوزوقيل: ي

&ا، ش&&خص باع لوالشافعية: وعند ال&براءة وش&&رط عين عيب كل من ي&&برأ أنه الص&&حيح خالف، ففيه العي&&وب، من

ابن ألن غ&&يره؛ دون الب&&ائع به يعلم لم الحي&&وان في ب&&اطن وباعه بثمانمائ&&&&ة، غالما - ب&&&&اع عنهم&&&&ا الله رضي - عمر

تس&&مه لم داء عم&&ر: بالعبد البن المش&&تري فقال بالبراءة، - فقضى عن&&&&ه الله رضي - عثم&&&&ان إلى فاختص&&&&ما لي،

داء به وما العبد باعه لقد يحلف أنه عمر ابن على عثم&&ان ب&&ألف فباعه العب&&د، وارتجع يحلف أن عبدالله فأبى يعلمه،

3وخمسمائة.

الحي&&وان عيب من ي&&برأ أنه على عثم&&ان قض&&اء ف&&دل قاله ما وغ&&يره الحي&&وان بين والف&&رق ب&&ه، يعلم لم ال&&ذي

وس&&قمه، ص&&حته ح&&التي في يأكل الحي&&وان الش&&افعي: إن أو خفي، عيب عن ينفك أن فقل س&&&ريعا، أحواله وتتب&&&دل

العقد. بلزوم قثلي الشرط؛ هذا إلى البائع فيحتاج ظاهر، المعل&&وم كتمان أن وغيره المعلوم العيب بين والفرق

والب&&اطن الظ&&اهر بين والفرق منه، يبرأ فال وغش، تلبيس الغ&&&الب، في ويعلم علي&&&ه، االطالع يس&&&هل الظ&&&اهر أن

ن&&&دور، على خفىي ك&&&ان وإن المعل&&&وم، حكم فأعطين&&&اه الحي&&وان في الب&&اطن غ&&ير عن يبرأ ال هأن إلى األمر فيرجع

ظ&&اهرا ك&&ان س&&واء طلقا،م الحيوان غير من غيره عن وال4ونحوهما. والعقار الثياب ذلك في سواء باطنا، مأ

(.5/397) ،الهداية" على العناية "شرح1(.2/277) ،المجتهد" و"بداية ،292ص ،الفقهية" "القوانين2(.1121 ):رقم حديث ،البيوع كتاب ، "الموطأ"3(.1/156) ،األخيار" "كفاية4

 www.alukah.net

Page 45: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 45أصولية فقهية(

غ&&ي&ره& أ&و& ح&ي&و&ا&ن&ا ب&&اع& :& و&ل&و&"&ا&ل&م&ح&ت&&ا&ج م&غ&ن&ي&"& ف&ي& و&ج&ا&ء& ت&&رد& أ&ال ع&ل&ى& ق&&ال&:& ب&ع&ت&ك& أ&و& ا&ل&ع&ي&&و&ب&، م&ن& ب&ر&ا&ء&ت&ه& ب&ش&&ر&ط&

ل&م& ب&&ال&ح&ي&و&ا&ن& ب&&اط&ن& ع&ي&ب ع&ن& ي&&ب&ر&أ& ه&أ&ن& ف&&األظ&ه&ر& ب&ع&ي&ب&،& ا&ل&ح&ي&&و&ا&ن،& ب&غ&&ي&ر& ع&ي&ب ع&ن& ي&ب&ر&أ& ف&ال غ&ي&ر&ه&،& دو&ن ا&ل&ب&ا&ئ&ع& ي&ع&ل&م&ه&

ب&&ا&ل&ح&ي&و&ا&ن& ظ&&ا&ه&ر ع&ي&ب ع&ن& و&ال ط&ل&ق&&&ا&،&&م& و&ا&ل&ع&ق&&ا&ر& &ك&ا&لث&ي&&ا&ب& ع&ل&م&&&&&ه&،& ب&&&&&ال&ح&ي&و&ا&ن& ب&&&&&اط&ن& ع&ي&ب ع&ن& و&ال ال،& أ&م& ع&ل&م&ه&

S:SيSنSاSثSلSع&ي&ب ك&ل ع&ن& ي&ب&ر&أ&وا الواSلSثSاSلSثS:S ب&ا&ل&شر&ط&، ع&م&ال& ا&ل&ق&ي&&&ا&س&، و&ه&و م&ن&ه& ب&&&ا&ل&م&ب&ر&أ& ل&ل&ج&ه&ل& م&&&ا&؛& ع&ي&ب ع&ن& ي&&&ب&ر&أ&

ا&ل&ع&ق&د& ب&ع&د& ح&&د&ث& ب&ع&ي&ب& ا&ل&&ر&د ا&ل&ش&&رط& ه&&ذ&ا& م&ع& و&ل&ل&م&ش&ت&ر&ي& ا&ل&ع&ق&&د&،& ع&ن&د& ا&ل&م&و&ج&&و&د& إ&ل&ى& ا&ل&ش&رط& &الن&ص&ر&ا&ف& ا&ل&ق&ب&ض&؛& ق&ب&ل& ه&ألن& ا&ألص&&ح&؛& ف&ي& ي&ص&ح ل&م& ح&&د&ث&&ي& ع&م&ا& ا&ل&&ب&ر&ا&ء&ة& ش&&ر&ط& و&ل&و&

ع&ن& أ&ب&&ر&أ&ه& ل&و ك&م&ا& سق&ط&&ي& ف&ل&م& ث&ب&و&ت&ه&،& ق&ب&ل& ل&ل&ش&يء& إ&س&ق&ا&ط& ش&&ر&ط& و&ل&و& ع&،&&&ب&ا&ل&ت& ب&ط&ري&ق ي&ص&ح و&ا&ل&ث&&ا&ن&ي& ل&ه&،& ي&ب&ي&ع&ه& م&ا& م&ن&&ث&

ك&&ا&لب&ر&ص،& ي&ع&&ا&ي&ن& ا&م&&م& ك&&ا&ن &ف&&إ&ن& ع&ي&ن&&ه&،& ع&ي&ب م&ن& ا&ل&&ب&ر&ا&ء&ة& ف&ه&و& و&إ&ال ق&ط&ع&&&&ا&،& م&ن&ه& ب&&&ر&ئ& و&م&و&ض&&&ع&ه& ق&&&د&ر&ه& أ&ر&ا&ه& ف&&&إ&ن&

ا&ألظ&ه&&&ر؛& ع&ل&ى& م&ن&ه& ي&&&ب&ر&أ& ف&ال ط&ل&ق&&&&ا&،&&م& ا&ل&&&ب&ر&ا&ء&ة& ك&ش&&&ر&ط& م&م&ا& ك&&ا&ن و&إ&ن& و&م&و&ض&&ع&ه&،& ق&د&ر&ه& ب&ا&خ&ت&ال&ف& ا&ألغ&ر&ا&ض ت&&ل&ت&ف&ا&و&

ألن& ق&ط&ع&&&ا&؛& م&ن&ه& ب&&ر&ئ& ا&ق&،ب&&إلا& أ&و& و&ا&ل&س&رق&ة& ا&ك&ا&لز&ن& ي&ع&ا&ي&ن& ال5.&ب&ه&ا& إ&ع&ال&م& ذك&ر&ه&ا&

عن وايةالر واختلفتقدام&&ة: ابن ق&&ال الحنابلة وعند ال&&براءة الب&&ائع اشترط فإذا العيوب، من البراءة في أحمد

يثبت ال البيع في مرفق البراءة ألن يبرأ؛ لم عيب، كل من الثاني&&ة: الرواية كاألجل، الجهالة مع يثبت فلم بالشرط، إال

واس&&تدل فكتم&&ه، ب&&العيب علم الب&&ائع يك&&ون أن إال ي&&برأ بناء طلقام يبرأ هأن عنها ويتخرج السابق، عمر ابن بحديث

إس&&قاط هوألن المجه&&ول، من ال&&براءة صحة في قوله علىكالعتاق. فصح فيه، تسليم ال مجهول من حق

عمر ابن ألن ص&&حيح؛ ف&&البيع الشرط قلنا: لفساد نإو هفس&&اد ويتخ&&رج صحته، على فأجمعوا البراءة، بشرط باعالفاسدة. الشروط على بناء

وه&&ذاآخ&&ر: عيب بإحداث إال عليه يطلع ال الذي العيب والل&&وز ك&&الجوز ظاهره، دون فقط باطنه يؤكل فيما يكون

(.1/288) ،و"المهذب" (،54 ،2/53) ،المحتاج" "مغني5

 www.alukah.net

Page 46: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 46أصولية فقهية(

إال هاعيب يع&&&رف ال المش&&&تري ف&&&إن والبطيخ، وال&&&بيض ال&&بيع ك&&ان فاسدا، كله وجده فإذا عيب، والكسر بكسرها،

ف&&يرجع بم&&ال، ليس هأن وه العقد حلم ألن فاق؛باالت باطال ا&&&&عيب يعد ال قليل وهو افاسد بعضه وجد وإذا الثمن، بكل ص&&حيح؛ والعقد باالتف&&اق بشيء يرجع ال الناس، عرف في وجد إذا وأما مثل&&&ه، عن الغ&&&الب في خلوت ال األش&&&ياء ألن

ف&&اختلف ا،&&عيب الن&&اس ع&&رف في د&&عوي ا،فاسد البعضأن إلى وأحمد يوسف وأبو محمد ف&&&ذهب في&&&ه، الفقه&&&اء

ف&&&يرد الفاس&&&د، في ويبطل الص&&&حيح، في حيص&&& العقد وذهب الك&&ل، ي&&رد وال الثمن، من بحص&&ته ويرجع الفاس&&د،

الش&&افعي ويثبت الك&&ل، في يبطل ال&&بيع أن إلى حنيفة أبو إبقائه وبين الثمن بكل والرجوع الرد بين للمشتري الخيار1واحدة. صفقة المبيع ألن بشيء؛ الرجوع وعدم

الصفقة: لتفرق الرد عاشرا: عدم اثنان ورث الحنابلة: وإن عند"الكبير الشرح" في جاء

ال&&رد؛ من اآلخر حق س&&قط هما،أحد يض&&فر عيب، خي&&ار فيتض&&رر الب&&ائع، على ةعلالس&& تش&&ققت وح&&ده، رد لو هألن

فال مشقص&&ة، غير واحد إلى ملكه من أخرجها ماوإن بذلك،2مشقصا. إليه بعضها رد جوزي

ينقصه مما المSSSبيع كSSSان عشSSSر: إن حSSSاديالتفريق:

ب&&اب، كمصراعي التفريق، ينقصه مما المبيع كان فإن كجارية بينهم&&&ا، التفريق ج&&&وزي ال نم أو خ&&&ف، زوجي أو

على الض&&رر من فيه ا&&مل أح&&دهما؛ رد له فليس وول&&دها، ص&&لى - ولقوله ،3المش&&اركة وس&&وء القيم&&ة، بنقص الب&&ائع

ف&&رق وول&&دها، وال&&دة بين قر&&ف نم))-:  وس&&لم عليه الله.4((القيامة يوم أحبته وبين بينه الله

،6/264"المغني": ) (،65 ،2/64أحمد": ) فقه في انظر: "الكافي1.593اإلسالمي": ص بالفقه التعريف في "المدخل (،165

(.11/417الكبير": ) "الشرح2(.2/254المجتهد": ) "بداية (،11/422 السابق: )3 الدارمي: سنن (،1204) رقم حديث البيوع الترمذي: كتاب رواه4

(.2368) رقم حديث ،السير كتاب

 www.alukah.net

Page 47: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 47أصولية فقهية(

والمراجع المصادر بن ت&&أليف: محمد األحك&ام، غ&رر ش&&رح الحكام درر-&& 1

ع&&دد المؤل&&ف: حنفي، )منالخس&&رو( م&&ذهب فرس&&وزاالعربية. الكتب إحياء الناشر: دار ن،آاألجزاء: جز

ت&&&أليف: األبح&&&ر، ملتقى ش&&&رح في األنهر مجمع-&&& 2 م&&ذهب )رام&&اد(، زاده ش&&يخي محمد بن عب&&دالرحمن

إحي&&اء الناشر: دار ن،آاألجزاء: جز عدد المؤلف: حنفي،العربي. التراث

بكر يت&&أليف: أب الش&&رائع، ترتيب في الصنائع بدائع-&& 3 المؤلف: حنفي، مذهب ي،نالكاسا أحمد بن سعودم بن

العلمية. الكتب ط. دار أجزاء، سبعة )ابن عبدالواحد بن ال&&&&دين كم&&&&ال الق&&&&دير، فتح-&&&& 4

الفكر. ط. دار أجزاء، عشرة حنفي، الهمام(، س&&&&&&هل أبي بن أحمد بن محمد المبس&&&&&&وط،-&&&&&& 5

المعرفة. ط. دار جزءا، ثالثون حنفي، خسي،رالس أحمد األمص&&ار، علماء لمذاهب الجامع الزخار البحر-&& 6

ط. دار أج&&زاء، س&&تة زي&&دي، المرتض&&ى، بن يح&&يى بناإلسالمي. الكتاب

قاسم بن أحمد الم&&ذهب، ألحك&&ام الم&&ذهب الت&&اج-&& 7 ط. مكتبة أج&&&زاء، أربعة زي&&&دي، الص&&&نعاني، العنسياليمن.

بن زكريا الط&&الب، روض ش&&رح المط&&الب أس&&نى-&& 8 ط. أج&&زاء، أربعة ش&&افعي، األنص&&اري، زكريا بن محمد

اإلسالمي. الكتاب دار القلي&&وبي س&&المة أحمد وعم&&يرة، قلي&&وبي حاش&&يتا-&& 9

المؤل&&ف: ش&&افعي، م&&ذهب عم&&يرة، البرلسي وأحمدالكتب. إحياء دار أجزاء، أربعة

شهاب بن محمد المنهاج، شرح إلى المحتاج نهاية-& 10الفكر. . دارط أجزاء،8 شافعي، الرملي، الدين

األنصاري، زكريا بن محمد بن زكريا البهجة، شرح-& 11

 www.alukah.net

Page 48: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 48أصولية فقهية(

الميمنية. ط. المطبعة أجزاء،5 شافعي، ح&&زم، بن سعيد بن أحمد بن يعل باآلثار، المحلى-&& 12

الناش&&ر: دار ج&&زءا، عشر األج&&زاء: اثنا ع&&دد ظ&&اهري،الفكر.

اسم خلي&&ل، مختصر ش&&رح في الجليل م&&واهب-&& 13 )الحط&&اب(، عب&&دالرحمن بن محمد بن المؤل&&ف: محمد

الفكر. ط. دار أجزاء، ستة مالكي، أحمد بن محمد خلي&&ل، مختصر ش&&رح الجليل منح-&& 14 ط. دار أج&&&&زاء، تس&&&&عة م&&&&الكي، )عليش(، محمد بن

الفكر.ه الدين موفق قدامة البن المغني،-& 15 مدحأ بن عبدالل

لكت&&اب:ا موض&&وع أج&&زاء، عش&&رة حنبلي، قدامة(، )ابنالعربي. التراث إحياء الناشر: دار مقارن، فقه ع&&دد الحديث، دار حنبل، بن أحمد لإلمام المسند،-&& 16

األجزاء... مالك بن أنس بن مالك ت&&أليف: اإلم&&ام المدون&&ة،-&& 17

بيروت. صادر، دار ي،حاألصب األزه&&ار، ح&&دائق على المت&&دفق الج&&رار الس&&يل-&& 18

-1173) الش&&&وكاني علي بن محمد ت&&&أليف: اإلم&&&ام اإلس&&المية للش&&ؤون األعلى المجلس ،1ط ه&&&(،1250م.2000- ه&1412

المهذب. شرح المجموع- 19 بن تأليف: منصور اإلقناع، متن عن القناع كشاف-& 20

األجزاء: عدد المؤلف: )حنبلي(، مذهب البهوتي، يونسالعلمية. الكتب الناشر: دار أجزاء، ستة محمد الش&&يخ المس&&تقنع، زاد على الممتع الشرح-&& 21 اآلث&&ار، دار للطباعة، فجر مركز.ط العثيمين، صالح بن

م.2002 القاهرة، المنتهى، غاية ش&&&&رح في النهى أولى مط&&&&الب-&&&& 22

م&&ذهب الرحيب&&اني، عب&&دة بن سعد بن تأليف: مصطفى

 www.alukah.net

Page 49: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 49أصولية فقهية(

الناش&&ر: أج&&زاء، األج&&زاء: س&&تة ع&&دد المؤل&&ف: حنبلي،اإلسالمي. المكتب

ي&&ونس بن ت&&أليف: منص&&ور اإلرادات، منتهى شرح-&& 23 األج&&زاء: ثالثة ع&&دد المؤل&&ف: حنبلي، م&&ذهب البه&&وتي،

الكتب. الناشر: عالم أجزاء، علي بن محمد بكر يت&&أليف: أب الن&&يرة، الج&&وهرة-&& 24

األج&&زاء: عدد المؤلف: حنفي، مذهب العبادي، الحداديالخيرية. الناشر: المطبعة ن،آجز بن تأليف: عثمان الدقائق، كنز شرح الحقائق تبين-& 25

أج&&زاء، األجزاء: ستة عدد مذهبه: حنفي، الزيلعي، علي طبعه أعيد ط. ثاني&&ة، اإلس&&المي، الكت&&اب الناش&&ر: دار

األميرية. طبعة على باألوفستالكبير. الشرح غريب شرح في المنير المصباح- 26 عمر بن أمين محمد المختار، الدر على المحتار رد- 27

العلمي&&ة، الكتب دار أج&&زاء، س&&تة حنفي، عابدين(، )ابنم.1994- ه&1415 ط. أولى

حنب&&ل، بن أحمد اإلمام فقه إلى المفصل المدخل-&& 28 الفقه مجمع مطبوع&&&&&ات األص&&&&&حاب، وتخريج&&&&&ات

ت&&أليف: العاص&&مة، وتوزي&&ع: دار نشر ج&&دة، اإلس&&المي،المجمع. رئيس زيد، أبو عبدالله بن الشيخ: بكر

اإلس&&المية، الشريعة في وتوريثها الحقوق إسقاط-&& 29 اإلس&&المي، الفقه في ال&&دكتوراه درجة لنيل مقدم بحث

محمد إش&&راف حس&&ن، محمد س&&ليمان ه&&اني إع&&دادم.1991- ه&1411 مخطوط، بلتاجي،

- ه&&&1410 الع&&ربي، الفكر دار للش&&افعي، األم،-&& 30م.1990

فقه) الص&&&غير، الش&&&رح على الص&&&اوي حاش&&&ية-&&& 31مالكي(.

.اإلنصاف- 32 )فقه الكب&&&ير، الش&&&رح على الدس&&&وقي حاش&&&ية-&&& 33

 www.alukah.net

Page 50: m - Alukah defe…  · Web viewمنصور مصطفى منصور، تَحديد فكرة "العيب" الموجب للضَّمان في عقدي البيع والإيجار: 564،

خيار العيب )دراسة 50أصولية فقهية(

مالكي(.الهندية. الفتاوى- 34 ت&&أليف: اإلس&&المي، الفقه في الخي&&ار مس&&قطات-&& 35

اله&&&اني دار س&&&مرة، عب&&&دالغني أحمد حسن ال&&&دكتوروالنشر. للطباعة

ابن اإلس&&الم لش&&يخ التفس&&ير، أص&&ول في مقدمة-&& 36ه&.1409 أولى للتراث، الصحابة دار تيمية،

اإلس&&المية: دراسة الش&&ريعة في اإلرادة عي&&وب-&& 37 بحر علي إع&&داد: محمد دكت&&وراه، رس&&الة ة،عام مقارنة

د/ إش&&راف م،1980 العل&&وم ب&&دار مخط&&وط العل&&وم،بلتاجي. محمد

رس&&&الة ال&&&زواج، انحالل لب&&&اب تحليلية دراسة-&&& 38 يوسف أحمد د/ إش&&راف م&&بروك، المص&&ري ماجس&&تير،

سليمان. األوق&&&&اف وزارة، الكويتية الفقهية الموس&&&&وعة-&&&& 39

-1: ا، األج&&زاءجزء 45 الكويت،، اإلسالمية والشؤون الكويت.، السالسل دار، الثانية الطبعة، 23 :تحقيق حامد الغزالي، يأبلالمذهب، في الوسيط- 40

دار الناشر،ت&&امر محمد محمد، إب&&راهيم محم&&ود أحمد.7: األجزاء عدد،السالم

 www.alukah.net