2MODELOREF ERENCI ALDERECURSODE APELACI ON PARAE L
PROCESODENOMBRAMIENTOELABORADOPOR LASECRETARI A
NACIONALDEDEFENSADEFENTSSA AUTOR:ABG.CESARTERREROSPALACI OS RPM#
942473958CLARO 992973000 Correo:
ce$arterreros(a^hotmail.comFACEBOOK:Cesar Terreros
SUMILLA:INTERPONGORECURSODE APELACIONCONTRA LA PUBUCACIONDEL
RESULTADODEIVH RECURSODE RECONSIDERACIONCONTRALAUSTADE APTOS DEL
PROCESO DE NOMBRAMIENTO SEORPRESIDENTEDE LA COMISIONDE
NOMBRAMIENTODELOS PROFESIONALESDE LA SALUD, TECNICOS Y
AUXILIARESASISTENCIALES. identificadoconDNINTrafc>ajador
.contratadoenelcargode con domicilio eny domicilioprcx^esal en;
ante Ustedcon respeto me presento y expongo: I. PETITORIO.-Que, en
virtuddel presente escrito ydentro del plazo legal
establecido,INTERPONGO RECURSO DE APELACION CONTRA LA PUBUCACION
DEL RESULTADO DE MI RECURSODE RECONSIDERACION CONTRALA LISTADE
APTOSDEL PROCESODE NOMBRAMIENTOqueme declara para el proceso de
nombramiento, solictando elevar mi Impugnacin mas los actuados
obrantesen
elexpedienteadministrativoanteelsuperiorengrado,instancia
administrativa donde espero se acte con objetividad yrazonamiento
jurdico yen su oportunidadse declarefundadom Recursode
Apelacindisponiendose sirva
REVOCARdichamedida,declarndomeAPTOPARAELPROCESODE NOMBRAMIENTO
2014, por los siguientes fundamentos de hecho y derecho: 1 sII.
FUNDAMENTOS DE HECHO.-1)Que, habindose convocado a concurso de
nombramiento correspondienen a
esteao2014yhabindomepresentandodocumentacinqueacreditaser
trabajadorconderechoanombramiento,semehadeclarado
pesesatenerlacondicindecontratado con mas deaos de servidos
prestados al Estado. 2)Que, en fechainterpuse recurso de
reconsideracin el mismoque en fechaha sido declarado
3)Que.enelanteriorprocesodenombrarntentoqueculminoelao2013.
desanolladobalolal-evN"28560SEINCLUYalostrabajadores asistenciales,
administrativos, personal de servicios y auxiliar asistencial e
inclusive balo toda modalidad contractual. 4)Que,el D.S. H
034-2014-SAque apruebalos lineamientos para el proceso de
nombramiento de los profesionales del sector salud y de los tcnicos
y auxiliares asistendales, me ha exduido en forma
DISCRIMINATORIApor ser trabajador contratadorealzando fijndonesdey
tambin alos trabajadores
administrativos,personaldeservidos(Limpieza,Vigilanda,Transporte,
Lavandera, Costura, Archivo de Historias Clnicas, Cajas,
etc,personal que eran consideradoscomo asistendales por realizar
laboresen un establedmientode salud, laboresligadasestrechamente a
los pacientes, es dedr, en las labores de los trabajadores exduidos
existe una complementariedad entre las fijndones que desarrollanlos
servidores administrativos y asistendales, tal como el Ministerio
de Saludha reconocidoen el infonne tcnicoremitidomediante Oficio N"
3378-2013-OGGRHdefecha19desetiembredel2013,elcualfue recepcionado
por la Presidencia del Consejo de Ministros -Sede Palacio, por ese
motivo,cuestionamos la legalidad del D.S.N 034-2014-SApor que
exduyeatostrabajadorescontratadosCASydelasotrasmodalidades
contractuales (PEA definida)administrativos tcnicosy auxiliares que
laboran en los establedmientos de salud,donde desarrollan
actividadesvinculadas ala salud individual y salud publica. 2
5)Que, la Ley N"* 28561 y el D.S. N"* 012-2011-SA, claramente
establecen que estn comprendidos los servidores que realizan
trabajo asistencial conforme al D.U. N 046-2002, de igual manera el
D.S. N'' 004-2012-SA en su Art. 5 considera las fijndones de los
trabajadores que realizan labor asistendal, entre bs cuales estn
loschoferes,vigilantes,trabajadoresdeserviciodelimpieza,mantenimiento,
lavandera,costura,archivo,cajeros,etcconsiderndolosaelloscomo
trabajadores asistendales,E SMAS ANOSOTROSALOS TRABAJADORES
RECIBIMOSCOMOPRODUCTODE NUESTROSACRIFICADOTRABAJO
LASCOMPENSACIONESECONMICAS(REMUNERACIONES)BAJO E L
DECRETOLEGISLATIVON''1153.ENE S ESENTIDO.ESTAMOS INMERSOSENE
LDECRETOLEGISLATIVON" 1153.TALCOMOLO PROBAMOS CON NUESTRAS BOLETAS
DE PAGO. 6)Que, el nombramiento del personal contratadono es una
creadn espedalde las nomias presupustales NIDE LA L EYDE
PRESUPUESTODELSECTOR PUBLICOPARAE LAO2014.sino quedicha
posibilidadseencuentra previstapor las nonnas de la carrera
administrativa, las cuales sealanlos requisitosv
procedimientosrespectivos, es decir, el Decreto Leqislativo N** 276
Lev de Bases de la Carrera Administrativa y su Reglamento D.S.
N"005-90-PCM.PORLOTANTO.MIEXCLUSIONDELPROCESODE NOMBRAMIENTOE
SUNAINDEBIDAOERRNEAAPLICACINDEL DERECHOYUNAEQUIVOCADA
APRECIACINDELOSHECHOS.LO QUE CONSTITUYE UNA FALTA DE MOTIVACIN.
PUES EN E LPRESENTE CASOEXISTEDISCRIMINACINYVIOLACINDEMISDERECHOS
CONSTITUCIONALESALAIGUALDAD.ANOS E RDiSCRIMINADO LABORALMENTE Y A
UNDEBIDO PROCESO 7)Que, sobre la falta de Motivadn en los actos del
proceso del Nombramientop convocado por el Ministerio de
Saludparael presente ao, de punto de parida,
setienequeimpugnartodoelprocesoporlaausenciay/odefidendade
motivadn, toda vez que no motiva ni justifica mi declaracin de NO
APTO. Al respecto, -como orienta el TribunalConstitudonal-, debe
tenerse en cuenta que 3
lamotivadnenstetipocteactos,nonecesariamenteimplicauna
determinadaextensin,sinolagarantayrespeto-entreotros-dela
ftindamentaciniuridica. ta congruencia entre lo solicitado y lo
resuelto, y gue por s misma exprese una suficiente justificacin.
Sobre este particular, esnecesario
precisarqueexistedudaeincertidumbreiuridicaenel Ministerio de
Salud, respecto a la exclusin de los trabaiadores. tanto asi ,
quehan contradao los servicios de un EstudioJuridico
Laborailstapara quedilucidensusrazonablesdudasAMAYORABUNDAMIENTO
MEDIANTECIRCUI-AR N'' 236-2014OGGRHWIINSASOUCITO SUSTENTO DE
PEASPARA NOMBRAMIENTO. OBSERVANDOSEQUE EN ALGUNAS
UNIDADESEJECUTORASREMITIERONLASPEASINCLUYENDO CARGOSQUE NO ESTAN EN
LOS LINEAMIENTOS DE NOMBRAMIENTO COMOPOREJEMPLO:
ASISTENTEENSERVICIOSDESALUD-HOSPITAL NACIONAL CAYETANO HEREDIA.
DIGITADOR- DIRECCION DE SALUD DE AMAZONAS. HOSPITAL SAN
JOSECALLAO-PROMOTORDE SALUD. 8)Que, de igual manerael Comunicado N
007-2014 emitido por el Ministerio de Salud referido al Proceso de
Nombramiento de Iso Profesbnalesde la Salud y de los Tcnicosy
Auxiliares Asistendalesde la Salud -2014, en dondeestablece
queparaelprocesodenombramientodelao2014,accedensoblos
profesbnalesde la salud y los tcnicos y auxiliares asistendalesde
la salud que prestan servidos de saluddefinidosen el articulo 5 del
Decreto LegislativoN*" 1153 referidos a:servidosde Salud - aquellos
dirigidos a la proteccin de la
saludanivelpoblacionaldecarcterasistencial.administrativa,de
investigacino de produccin. 9)Que, todo precepto constitudonal se
encuentra orientado a proteger los derechos fundamentales como
manifestadones del prindpio-derecho de dignidad humana, previsto en
el artculo 1de la Constitudn, asi como el derecho a la igualdad y a
no ser discriminado laboralmente, lo que en el presente caso me
afecta. 10)
Que,sobreladiscriminadn,comocuestinjurdica,enelcaso,debemos
establecersila exdusin de un trabajadordel sedor salud que en el
anterior 4 proceso seria declarado APTO, constituye un acto
discriminatorio. En principio el derecho-prindpio a la igualdad,
esta consagrada en el articulo 2, indso 2, de la Constitucin. En
este sentido: Toda persona tiene derecho: (...)A la igualdad ante
la lev. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin,opinin, condicin econmica o de cualguier otra
ndole. 11) Que, al respecto. Tribunal Constitucional, Supremo
interprete de la constitudn, ha sealado:"(-.)^
igualdadconsagradaconstitudonalmente,detentaladoble condidn de
prindpio y derecho lundamental]. En cuanto prindpio, constituye el
enundado de un contenido material objetivo que, en tanto componente
axiolgico del fundamento del ordenamiento constitudonal, vincula de
modo general y se proyecta sobre todo el ordenamiento juridico.En
cuanto deredio fundamental,
constituyeelreconodmientodeunautnticoderechosubjetivo,estoes,ta
titularidad de la persona sobre un t^ien constitudonal, la
igualdad, oponible a un destinatario. Se trata del reconodmiento de
un derecho a no ser discriminado por razones proscritas por la
propia Constitucin (origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin,
condidn econmica) o por otras ("motivo" "de cualquier otra ndole")
que, jurdicamente, resulten relevantes. En cuanto constituye un
deredro fijndamental, el mandato correlativo derivado de aqul,
respecto a los sujetos destinatarios de este derecho(Estado
ypariculares), ser la prohibidnde discriminadn. Se
trata,entonces,delaconfiguradndeunaprohibicindeintervendnenel
mandato de igualdad. (Exp. 045-2004-PI/rC) 12) Que, en este mismo
sentido, la Corte Interamericanade Derechos Humanos, sobre el
prindpio de la igualdad,se ha pronundado: " En la actual etapa de
la evolucin del derecho internacional, el principio fundamental de
igualdad v nodiscriminacinhaingresado eneldominiodeluscogens.Sobre
el descansa el andamale iuridico del orden pblico nacional e
internacional v permeatodoelordenamientoiuridico"
Prrafo184.OCparr.110.(caso Yatama vs. Nicaragua). "I-a nocin de
igualdad se desprende directamente de la unidad del genero humano v
es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente al
cual es incompatible toda situacin gue. por considerar superior a
un detemiinado grupo, conduzca a tratarlo con privilegio: o gue.
ala inversa, por considerario inferior, lo trate con hostilidad o
de cualquier formalo discrimine del goce de derechos que si
reconocen a quienes no se encuentran incursos en tal situacin de
inferioridad"(004784). 13)
Que,sobrelaideadediscriminacin,refierelaDra.ManaAngelesBarrer
Unzueta - Universidad del Pas Vasco/Euskal Heniko Unibertstatea :
"Discriminar es un vertx) con dos sentidos diversos. Por un lado,
en su sentido originario, significa simplemente distinguir o
dHaienciar,en este caso,el empleo del tmiino esneutro, debidoaque,
enprincipio, efeduardistindonesodiferendadones
(tambinentrepersonas)notieneporquellevaraparejadasconnotadones
positivasonegativas.Sinembargo"discriminadtambinhaadquiridoenla
adualdad y espedalmente en el discurso jurdico del sigb XX,
connotadones
peyorativasqueacercansusignificadoaldepalabrascomo"pardalidad",
"prejuido","favoritismo","fanatismo"o"intolerancia".Enestaltimaacepdn
"discriminar significar, si distinguir, o diferenciar, pero -dicho
rpidamente- para mal o negativamente" en este caso el empleo del
trmino es neutio". 14)
Que,enesteescenario,debemosafirmarqueestamosanteuntrato
discriminatorio cuando, sin una iustificacin objetiva v razonable,
existe un tratamiento diferente apersonas situadas en
situacionessustancialmente similares. De otro modo, la desigualdad,
se tomara en discriminadn, cuando tenga como sustento
connotadonespeyorativas u odiosas o cuando, no este sustentada en
bases objetivas y razonables,en el presente caso no es posible
separarendosgruposatrabajadoresguerealizanlaborasistencial,
originandocomo consecuenciauna iniustificada discriminacin,guese
manifiesta claramenteen este proceso de nombramiento. 15) Que, la
igualdad como derecho lundamental, en esta perspectiva, le atribuye
a la persona el derecho de exigir del Estado, el cumplimiento de
los mandatos que se derivan del prindpio de igualdad o como seala
nuestro Tribunal Constitudonal, ej derecho a no ser discriminado.
16) Que, de este modo, asumiendo que es discriminatorio el trato
diferente o desigual a las personas cuando esta se realiza sin una
justificadn objetiva y razonable, la dedsin del MINISTERIO DE
SALUD, al separar a dos grupos de trabajadores 6 asistendalesuno
apto para nornt^ramento y otro no , es tratar desgualniente y no
tiene un sustento obijetivo y razonable, situacin tctica que me
causa agravio. 17) Que, bs derechos vulnerados a mi persona como
trabajador del sector salud son: i) a la igualdad ante la ley y a
no ser discriminado, i) a la protecdn espedal del Estado a una
persona que trabaja, iii) ala dignidad latx)ral, y, iv) a un debido
proceso con la exdusin al proceso de nombramiento. 18) QUE, COMO
TRABAJADOR CAS, ME CORRESPONDE PARTICIPAR YSER
CALIFICADOCOMOAPTOENELPRESENTEPROCESODE NOMBRAMIENTO,EN TAL
SENTIDO, EN APUCACIN DEL PRINCIPIODE
LEGALIDADYPORLOSFUNDAMENTOSEXPRESADOS EXTENSAMENTE,SOUCITOS E
DECLAREFUNDADOMIRECURSODE APELACION. III. FUNDAMENTOS DE
DERECHO.-1)Constitudn Poltica del Per 2)Ley de Bases de la Carrera
Administrativa aprot)ado por el D. Leg. 276 3)D.S.N005-90-PCM 4)Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. 5)LeyN 28560
6)Ley N 28561 7)D.S.N012-2011-SA 8)D.U.N 046-2002 9)D.S. N
004-2012-SA IV.MEDIOS PROBATORIOS.-Ofrezco como medios probatorios:
1.Informe Tcnico remitidomediante Ofido N 3378-201SOGGRH.
2.CircularN" 23&-2014
