6
United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees I n todays rapidly globalizing market, lenders often must decide whether to extend credit to a United States organized corporate borrower (US Borrower) that may have non-US operations or assets held through its foreign subsidiaries (Foreign Subsidiaries) In many cases these operations may represent either substantial parts of the US Borrowers revenue stream or its overall assets As a result, a lender may have a great interest in perfecting security interests in the capital stock of the US Borrowers Foreign Subsidiaries or their assets, or obtaining guarantees from them (Credit Support Arrangements) This issue of the newsletter discusses the US income tax implications of obtaining credit sup- port for the US Borrowers loan obligations from its Foreign Subsidiaries The first article discusses the relevant US income tax issues involved in obtaining Credit Support Arrangements The second article discusses safe harbors and alternative methods of obtaining Credit Support Arrangements without triggering adverse US tax consequences The final article discusses a variety of circumstances which may be applicable to a US Borrower and its Foreign Subsidiaries which would allow lenders to obtain the desired Credit Support Arrangements while avoiding negative US income tax consequences OUR COMMITMENT TO OUR CLIENTS Partnering We are an essential part of our clients’ success, working every day to enhance our clients’ business relationships by making available our substantial contacts in the business community. We are partners in the broadest sense with our clients; ensuring their financial success is a core part of the service that we provide. Efficiency and Practicality We provide practical, results oriented advice, with a view towards bridging differences and closing transactions efficiently and economically. Partner Responsibility Partners are responsible for structuring transactions, negotiat- ing and drafting all significant documents and closing all deals. World Class Experience The Financial Services Group has broad practice experience in all aspects of bank and institutional lending transactions, including cash flow and asset based lending, project and limited recourse financings, large and middle market cap financings, senior, subordinated and mezzanine financings, investment grade and leveraged transactions, domestic and cross-border deals and work-out and debtor-in- possession financings US OFFICES Atlanta, Georgia Baltimore, Maryland Charlotte, North Carolina Charlottesville, Virginia Chicago, Illinois Jacksonville, Florida New York, New York Norfolk, Virginia Pittsburgh, Pennsylvania Richmond, Virginia Tysons Corner, Virginia Washington, DC INTERNATIONAL OFFICES Almaty, Kazakhstan Brussels, Belgium Moscow, Russia (of counsel) wwwmcguirewoodscom Banking & Financial Institutions Group Newsletter November 2001 Volume 2 Dedicated To Partnering With Our Clients

United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral ... · PDF fileUnited States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees ... 1/15/2002 9:36:17 AM

  • Upload
    leminh

  • View
    222

  • Download
    4

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral ... · PDF fileUnited States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees ... 1/15/2002 9:36:17 AM

United States Tax Issues Affecting CrossBorder Collateral and Guarantees

������������ ���������� � ������������������������������� ������������������������� �������� ��������������� ����������������������������� �������!������������"�����#����

������ ����������������������� ������ ����� � �� ���$��� ������ � �� �!���������

��������������� ����������������� ����������� �������������������� ����������"����

��������� ���"�����������%�������������������������"���������� ������� ��������� ������� ��

������� �� ������� ������������ ��������� ��������$��� ������ � �� ����� ��� ���������

���� � ������������������������&��� ����������%����������!�

'� � ��������������������� ������������� ���������� ��� ��� ���������� � ������� ����#

������������������ ���������������� ��� �������� ��$��� ������ � �� ��

( '���� ������ ����� ��������������������� ����������������������������������� ����

�������������������

� ������������������������������������������������������������������������������������

������������������������������������������������������������������

� ����������������������������������������������������������������������������������

���������������!��������������������������������������������������������������

���������������������������������������������������� �������� �������� ����■

������������������������

Partnering

We are an essential part of ourclients’ success, working everyday to enhance our clients’business relationships by makingavailable our substantial contactsin the business community. Weare partners in the broadest sensewith our clients; ensuring theirfinancial success is a core part ofthe service that we provide.

Efficiency and Practicality

We provide practical, resultsoriented advice, with a viewtowards bridging differences andclosing transactions efficientlyand economically.

Partner Responsibility

Partners are responsible forstructuring transactions, negotiat-ing and drafting all significantdocuments and closing all deals.

World Class Experience

The Financial Services Group hasbroad practice experience in allaspects of bank and institutionallending transactions, includingcash flow and asset based lending,project and limited recoursefinancings, large and middlemarket cap financings, senior,subordinated and mezzaninefinancings, investment grade andleveraged transactions, domesticand ������������������ �����������������������������������������

���������

�����"�#��������� �������"�$���������� ������"�%���� ���������� ������������"�&�������

������"�'����������(��)��������"�!���������%���*��)"�%���*��)���%�����)"�&�������

+������"�+��������������,�������"�&����������������� �����"�&����������-��������"�.� �

� !�" �!�� �#��������

�����"�/�0�)������� �������"� ���������$�����"�,������1����������2

$$$� �����$���� ��

�������������������� �������� ���������� �������������������������������������

��������������� ��� ��������������� ��

Page 2: United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral ... · PDF fileUnited States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees ... 1/15/2002 9:36:17 AM

�������������������� �������� ���������� ������

BACKGROUND

������ ������� '������� ,������� ���� ����������"� ������������������0��������������������1����� ��3�����2�������� �������� �������������������������� ����������������������1!������������������2���������!��3��������������������������1�����������������������������������������2� ������������������������ �� ������� ��������������������"�������� ��������������������)���� ���!������������������4����������������������������"�������������!������������������4��������3�������������������

+����������������������������567�������'�������,��3����� ����1�������5672"�������� �������������"����3��������������������������������������������������"����������������������������������������������!��3������������������������ �����������������������������������������������������!������������������4����������)"����������������������������!����������������������� ��������� �� ��� !������� ������������ ��� ������� �������4������������1 ���������������������2������ ���������������������������������������� �������������������������������������������������������������������������������������������!���������������3�����������8�����������������

SECTION 956 TRIGGERS

���������������������������������������������������������� �����������������������"��������567�������������������������567"���������������������������

Income Tax Issues“Deemed Dividends” Under Section 956

����������������������������������������������!��3����������������������������������������������������������� �����������������������������������9

� ��#����������������������������!������������3�������������������������������������� ��������

� ��+������������)������%������� ��������������� ����������������77�:;<=���������������!�����������������4����������)��%.��������� ����������������!������������������4��������������������������������������������

� ��>������������������!����������������������������������������������������������������������������� ��������

TAX CONSEQUENCES

'�����������567�������������������������"����!�����������������4����������������������������������������������������������������������������� �����������������3����"���8�������������������������������������������������������������� �������4��������������������� �������������������������?����������!�������������������������������������������������������� �������������������������������"����������������������������������������8���������������������������������■

�������������� ������������������������������������������� ����������������������������������������������������������� � �!�������"#������"������ �

����$��������%��������������������������"��������������%��&����������������������������� ����������������������������� ���������� ��� �������� ������� �������� ���� � �� � � !�������'������������������ ����(���������)�� ����������� � ������� ��������*������(����� ������ �������� �+���(�����������,����� ��%�������������������'���������

Section 956 Safe Harbors and Alternative Structures���������������������������������������������������������������������������������������������������������������.�����������������������������������3������������������567����������������������3���������������� �������4��!������������������������������������������ ��������������� ��������� ��������!����������������������������������������������������� �������4��������������������������������������������������

��������������� � ������ ��� ������������ ��������� ������������������������� ������������������� ������������������������������������������� ����� ������������ ���� ������ �������� ������������ ����� ��������������������� ��������� ���� ������� ��������� ����� ���� ������� �������������������������������������������������������������� ����� ����������������� ���������������!"#�

Page 3: United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral ... · PDF fileUnited States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees ... 1/15/2002 9:36:17 AM

�������������������� �������� ���������� ������

�������������������������������������������������������������������������������������������������������������'����������@������� �������

������������"���������"���������������������������������������)�������!������������������������������������ ��������������� ����������������� ��� ���������������������)����������������������!���������������3���4����)������������������������)���������)������!������������������������������������������������������������4����������������������"����A�����0����B������'����������@������� ������������������������������������������������������������������!���������3���������4����)�����������������������������������������������������������'����������@������� �������������

-������������������������������������4���������������������������)�������!������������������"���������3�����������������������1�2���������������������������77�:;<=�������!������������������4�����������)������������������!����������������������1��2�������������������!��������������������'�������������"��������������3��������������������������������������������!�����������������4����������������������������!���������3���������4����������

Lend Directly to the Foreign Subsidiaries

-������������ ���������������������������������������������������������������������)����������������������!������������������"������������������������)3��������������������������!���������������������������������567��������������������������� �������������������������������������������������������������!��3�������������������������������������'���������"�����3�������������������������������������� ����������3����������������������� �������4��������������������3�����������������������������������������!��������������������������������������������������������������������������� ���������%���������������������!�����������������������������������������������3����������������������8������������������������������!�������������������

Lend to the U.S. Borrower, Which Then Lends to theForeign Subsidiary

����������������������������������������4����������������������������������������������������������!�������������������������A����������������B�!���"�������� �����������������������������������������

SECTION 956 SAFE HARBOR RULES

�������������567�������� ���������������������������77�:;<=�����������������)�������!���������3���������������������������������������������!��3���"�������� ����������������������������77�:;<=��� ����� ���)� ��� �������������������� ���������� ����������������������������������������������������������������������������������������������������3������������������������������������������������������������������������567�������������������%������������������������������)�������������������!�������������������������������������������������������������������������������������������������������������� ������������77�:;<=������������ ��������������������4������������)�

ALTERNATIVE STRUCTURES

U.S. Borrower establishes an Intermediate SpecialPurpose Holding Company

C��������������������������������������������4����������������������������������� �������4��!������������������������������������� ���������������������������������� �������� �������� �������� ������������������������������������������������!��3����������������������������������������)�����������9

� !���"��������� ��������������������������������3���� ��� ��������� ������ ���������� 1'���������@������� ������2�

� ������"� �������� �������� ��������� ���� ��� ������������)�������!������������������������'���3�������@������� �������

� �����"��������� ������������������������������������)������'����������@������� ��������������������

� !����"����'����������@������� �������������������������������������������������������'�������3���@������� ������4������!���������������������3������)�������

� !���"����'����������@������� �������������������������������������������������� ��������

� ����"����'����������@������� ����������������������77�:;<=�����������������)���������������!��������������������������������

� ������"����'����������@������� ����������A����3�0��B����������������������������������������3��������������������������������������������"�����������������������������������������������������������������������)�������!�������������������

continued on page 4

Page 4: United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral ... · PDF fileUnited States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees ... 1/15/2002 9:36:17 AM

�������������������� �������� ���������� ������

���������������� ���� ����������������� ��������������� ��������������������������������������������� ��� ���������� ��� ��� �������� ���� �������

������������� ����������������������������� ��������� ������������ ����������������������!������������ ������"������� ������������������������������!������������ ���������������������������������������������������#����!������������ ���$���"��������������������������� ������������������������������������� ������� %��������������#����&������'�������(��#���������������� ����������'������� ��������#��� ���� ��������������)*+�������(��������,�%�����-� ��.����������"������� ��������#������ ������ ���������������� ���������������++�/012������������������� ������������������������������!������������ ����������������������������������� �����������)*+���(��#������� ��������������"��������������������������������#������������#����&����� $������������������������������������#���������������$������������������������������� �������#������ �����������%����(�������������"���������%�����%���������������#������������ ����������'���������������&������������������������������ �����!������������ �������#�����%�����������$��������������� ������� ���������������������� ����� -�� �����������.������#��������#����!������������ ���$������������������#��������������%�����������#����&����$��'��������������������������

Avoiding Negative Tax ConsequencesSituations Where a Lender is Not Limited in Taking Collateral andGuarantees from Foreign Subsidiaries

����� �������������������������������������������������!������������������������)�������������������������!������������������4�����������������������������������������1%����������������������0��������������!�����������������4�������������������������������������2����������� ��������������������������������������������������������������>������������������"��������������������������������������������!������������������4�������

Lenders must be aware of two issues raised by this structure

���%� ��������������������� ��������� �� ���!������������������4� ������������� ������������������ �� ���!��������������������������������������������������������������������������������

!$�%�����������4���������������!������������������4�������������������������������������!�������������������������������� ���������������������������������������������������������!��������������������������������������������!������������������������������ ������������������������������������)������������������������ �������4���������������������������������������������� �������4�������!���������������������■

NO EARNINGS OR PROFITS

�����������������������������!��������������������������������������������������������������������������3������!����������"��������� ��������������������������������������������������������������������������!�������������������������������������������������3������������������ '�� �����������������"� �������������������������������������!�����������������������������������������������������������������������38����������������������������������������������3�������������������������������������������������������������������������������������������� ��8��� �������������������������������"������������������������������������������� �������������������3������@������"� ���� �������������������������� ���3���������!��������������������������������������3���������������������������������������������� ��3���������������������������������������������������������� �� �������� ������������� ������ ��� ����������������������������������������������������������� �������� �������4�� �������������� �� ���������������������������������������������������������������������������������������

Section 956 continued from page 3

������$����%�

Page 5: United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral ... · PDF fileUnited States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees ... 1/15/2002 9:36:17 AM

�������������������� �������� ���������� ������

FOREIGN SUBSIDIARY’S INCOME TREATEDAS U.S. RELATED INCOME

���������������������� ���������������������������������������������������������������������� �������4������� ��� �������� ��������� ������ ������� ������������������������ �������������� ������������3���������������"�����������������������������������3��������������������������������������������������������� �������� '�� ��� �����������"� �������� �������4�����������������������������������������������������3�����������������������������������������������!��������������������������������������������8����������3�������������������)������)������������������!�����������������4�����������������������������������������������������������������"���������������������������������������� ������������������������������!������������������4��������������������������������)���������������������������������������8�����������������3�������������!�����������������������������������������������������������������������������������������3�����������������������������������������'������������"�������!�����������������������������������������������������������������������������������������3���"��������� �������������������������������������������������������������������!�������������������������������������������������������������

������������������������������������������������������������������������������� ��������� ������� �������4�� ������� ��� �������� ��������� ��� !�����������������4�������������������������������������������� �������� �������4������� ������� �������������������������������!������������������4�������������3������������!�������3�������������������������������������������������������������������������������������3��������������������������������������������!���������������������������������������������������������3����������������������������� �������4����������������

���������������������������������!������������������4���������������������������������������������� �������4�����������������1�2����!����������������������������������������������������������������������',���������������������������������������������������!��3����������������4�������������1��2��������������������������������������������������������������������3���������� ',������������� ������������������� ������������������������������

TRANSFER PRICING

������������������������������� ��������������3���������� �����!���������������������������� ��3����������������������������������������������� ������������������������� ����������������������������������������������!������������������"���������������������������������"���������������0�������������0��� �� ��� !������� ������������������� ��������������� �������� �������"� ��� ������ �� ������ ���������������������8���������������������������������3�������������������������������������"���������������!������������������������������������ ��������������������������������������������������������������������������������������������������������� ��3������������ ���� ����� ��� ����� �������)�� �����"������������������������������������������������������������������������������������������������������3��0�����������������������!������������������1���������������8���������������������������3���������2�������������"���������������������������3�����������������������������������������������3�����������!������������������������������������������������������������

TAX CREDITS AND OFFSETS

��������������������������������������� ��������3���������������"��������������������������������3����"����� ��� ������ ���������� �������� ��� �����3������������������������ �������4����������������������� ��������0�� ������������ ������������������� !���������"��������� �������������������������������3����������������������������������������� ��������������������������������������������� ������������3�����������������������������������������������������;������������)������������������������������������������?���� ��� �������� �������������������������������"����������������������������������������������������������������������������������� ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������!�������������������������������� �����������������������"����!���������3���������4�������������������������������������������3����������������������������

continued on page 6

Page 6: United States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral ... · PDF fileUnited States Tax Issues Affecting Cross Border Collateral and Guarantees ... 1/15/2002 9:36:17 AM

Avoiding Negative Tax Consequences continued from page 5

?

Banking & Financial Institutions Group Newsletter is a publication ofMcGuireWoods LLP. ©2001 McGuireWoods LLP. All rights reserved.Quotation with attribution is permitted. This publication o�ers generalinformation and should not be taken or used as legal advice for speci�csituations which depend on the evaluation of precise factual circumstances.