Slides Ife-presentation2 Contract Beveiliging

Beveilig de opstelling van uw IT-contracten Mr. Joost VERBEEKAdvocaat-vennoot ULYS Advocaten Koningssstraat 296 1210 Brussel Tel. 02/340.88. 10 Fax 02/345.35.80 www.ulys.net

[email protected] ADVOCATEN - www.ulys.net

INLEIDING

INFORMATICA-OVEREENKOMSTEN

Informatica-overeenkomsten zijn in de eerste plaats overeenkomsten Informatica-recht als zelfstandig rechtsdomein

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INLEIDING


BIJZONDERE GEVOELIGHEDEN VAN DE MATERIE


INLEIDING


DYNAMISCHE MARKT VERSUS STATISCH RECHT


INLEIDING


TECHNICITEIT & COMPLEXITEIT


INLEIDING


VERTROUWDHEID MET TECHNISCHE BASISCONCEPTEN


INLEIDING


AFWEZIGHEID VAN TERRITORIALE GRENZEN


INLEIDING


INTERNATIONALISERING


INTERN ONDERZOEKVOORWERP

Opportuniteit van de automatisering Rendabiliteit van de automatisering Haalbaarheid van de automatisering


INTERN ONDERZOEKWIJZE

Volledig intern Begeleiding externe consultant Tussenkomst potentile leveranciers


INTERN ONDERZOEKHET AUTOMATISERINGSPLAN

INHOUD VAN HET PLAN (voorbeeld)

Samenvatting voor het management Beknopte omschrijving van de omgeving Beknopte omschrijving van de organisatie Doelstellingen & kritische succesfactoren Functies & organisatorische processen Beoordeling van de huidige processen Informatiebehoeften van de organisatieULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INTERN ONDERZOEKHET AUTOMATISERINGSPLAN

INHOUD VAN HET PLAN (vervolg)

Gegevensarchitectuur Systeemarchitectuur Technologie-architectuur Informatiesysteemarchitectuur Informatiesysteemstrategie Projecten & prioriteiten PlanningULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INTERN ONDERZOEKPARTICIPANTEN IN DE KEUZE- & AANSCHAFPROCEDURE

Het management De keuzecommissie De onderhandelingscommissie De leveranciers


PRECONTRACTUELE FAZEAlgemeen Het lastenboek De aanbiedingsbrief De offerte-aanvraag


DE PRECONTRACTUELE FAZEHET LASTENBOEK

GEEN VERPLICHTING

Wel aanbevolen Wel courante praktijk in grotere ondernemingen

INHOUD VAN HET LASTENBOEK


DE PRECONTRACTUELE FAZEDE AANBIEDINGSBRIEF

Algemene gegevens Stappen in de procedure Tijdsschema selectie Vertrouwelijkheid gegevens Geheimhouding Kosten Bindend karakterULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE PRECONTRACTUELE FAZEDE OFFERTE-AANVRAAG Uitgangspunten Beschrijving organisatie Uitgangssituatie automatisering Beschrijving lopende toepassingen Beschrijving automatiseringsplannen Beschrijving conversie-eisen Vragenlijst apparatuur & programmatuur BijlagenULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE PRECONTRACTUELE FAZEVRAGENLIJST APPARATUUR & PROGRAMMATUUR Hardware Programmatuur Opleiding & documentatie Onderhoud Noodzakelijke faciliteiten Koop-, huur- & leaseconditities Leveringscondities Specimen voorgestelde standaardcontracten Garanties ReferentiesULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE PRECONTRACTUELE FAZEPRECONTRACTUELE VERPLICHTINGEN

JURIDISCHE GRONDSLAG

ARTIKEL 1382 B.W. Elke daad van de mens, waardoor aan een ander

schade wordt veroorzaakt, verplicht degene door wiens schuld de schade is ontstaan, deze schade te vergoeden

ARTIKEL 1134 3 B.W. [Alle overeenkomsten] moeten te goeder trouw ten

uitvoer worden gelegd


DE PRECONTRACTUELE FAZEDE INFORMATIEVERPLICHTING

CLAUSULES

Ontslag van informatieverpllichting Uitvoering van informatieverplichting

VERPLICHTING VAN RECHTSWEGE CREATIE VAN DE RECHTSPRAAK


DE PRECONTRACTUELE FAZEVERPLICHTING LEVERANCIER

DE INFORMATIEVERPLICHTING IN CONCRETO

Eerste verplichting: informeren Tweede verplichting: zich informeren bij de gebruiker Derde verplichting: advies verstrekken Vierde verplichting: waarschuwen De adviesplicht is geen bijstandplicht

Vijfde verplichting: samenwerking & goodwillULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE PRECONTRACTUELE FAZEVERPLICHTING GEBRUIKER

DE INFORMATIEVERPLICHTING IN CONCRETO

Eerste verplichting: probleemstelling definiren Tweede verplichting: informatie meedelen Derde verplichting: interne discipline & medewerking van het personeel Vierde verplichting: welwillendheid & begrip aan de dag leggenULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE PRECONTRACTUELE FAZEONDER ARTIKEL 1382 B.W. ONDER ARTIKEL 1134 B.W.

SANCTIES NIET-NALEVING VERPLICHTINGEN


DE PRECONTRACTUELE FAZEHET PRE-CONTRACT

ALGEMEEN JURIDISCHE DRAAGWIJDTE

Letter of intent / memorandum of understanding


DE CONTRACTUELE FAZEALGEMEEN

Grondslag: wilsautonomie & consensualisme Geldigheidsvoorwaarden


DE CONTRACTUELE FAZEINLEIDING TOT IT-CONTRACTEN

Concrete wilsovereenstemming impliceert: Specificeren rechten & verplichtingen Vaststellen rechten & verplichtingen

Psychologisch aspect: Van psychologisch voordeel leverancier naar

psychologisch voordeel gebruiker


DE CONTRACTUELE FAZEWIE NEEMT HET INITIATIEF VOOR HET OPSTELLEN VAN HET CONTRACT?

Probleem gebruiker: Niet vertrouwd met deze contracten Kosten- en tijdsplaatsje

Courante praktijk: Leverancier neemt het initiatief


DE CONTRACTUELE FAZEDE STANDAARDOVEREENKOMST

Evenwichtig? NEE Eenzijdig? JA Onvolledig? JA


DE CONTRACTUELE FAZEOVEREENKOMST SENSU STRICTO OF: OVEREENKOMST SENSU LATO Toepassing: vierhoekenbeding of entire clause agreement


DE CONTRACTUELE FAZEHOEDANIGHEID VAN DE LEVERANCIER

Het begrip professionele verkoper


DE CONTRACTUELE FAZEKWALIFICATIE VAN HET IT-CONTRACT

Sui-generistheorie Absorptietheorie Cumulatietheorie


DE CONTRACTULE FAZE

KWALIFICATIE VAN HET IT-CONTRACT

KWALIFICATIE TEN INDICATIEVE TITEL:

Benoemde overeenkomsten Onbenoemde overeenkomsten Gemengde overeenkomst Sui-generis-overeenkomst


DE CONTRACTUELE FAZE

DE PROBLEMATIEK DER UNBUNDLING Probleemstelling Stelling Hof van Cassatie Contractuele oplossingen Rechtspraak Groepen van contracten Onderlinge onafhankelijkheid van contracten


DE CONTRACTUELE FAZEINSPANNINGSVERBINTENIS VS. RESULTAATSVERBINTENIS

Defenities Relevantie van het onderscheid Opvattingen inzake IT-overeenkomsten


DE CONTRACTUELE FAZEHOEKSTENEN VAN EEN GOEDE ITOVEREENKOMST

TIJD PRIJS KWALITEIT


DE CONTRACTUELE FAZEREDACTIE VAN DE OVEREENKOMST

Contractuele verplichtingen Buitencontractuele verplichtingen


DE CONTRACTUELE FAZEDE CONTRACTUELE VERPLICHTINGEN

PLICHTEN VAN DE LEVERANCIER

Leveringsplicht Vrijwaringsplicht

PLICHTEN VAN DE GEBRUIKER


DE CONTRACTUELE FAZEDE LEVERINGSPLICHT

De verplichting tot tijdige levering

Het begrip levering in IT-zaken Modaliteiten van de levering Tijdstip van de levering Voorwerp van de levering


DE CONTRACTUELE FAZEDE LEVERINGSPLICHT

Processen-verbaal van:

Conforme levering Voldoening testen Installatie


DE CONTRACTUELE FAZEDE LEVERINGPLICHT

De verplichting tot conforme levering

Technische conformiteit Functionele conformiteit


DE CONTRACTUELE FAZEDE VRIJWARINGSPLICHT

Verplichting tot vrijwaring tegen verborgen gebreken

Hardware Software


DE CONTRACTUELE FAZEDE VRIJWARINGSVERPLICHTING De verborgen verkoopsgebreken

Voorwaarden: Ernstig gebrek Verborgen gebrek Onbekend voor de koper Voorafgaand aan de verkoopsdatum

Sancties: Ingeval het gebrek niet gekend was door de verkoper Ingeval het gebrek gekend was door de verkoper


DE CONTRACTUELE FAZEDE VRIJWARINGSVERPLICHTING

Verborgen gebreken inzake aanneming


Beveilig de opstelling van uw ITcontracten

Mr. Joost VERBEEKAdvocaat-vennoot ULYS Advocaten Koningssstraat 296 1210 Brussel Tel. 02/340.88. 10 Fax 02/345.35.80 www.ulys.net

[email protected] ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZEVERPLICHTINGEN VAN DE GEBRUIKER

Zich informeren & zich loyaal opstellen Verplichting tot betaling Inontvangstname Teruggave bij huur & lease Onderzoek op zichtbare gebreken


DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES HET EXONERATIEBEDING

Bedingen waarbij een partij haar aansprakelijkheid voor tekortkomingen beperkt Contractuele aansprakelijkheid Buitencontractuele aansprakelijkheid

Principile geldigheid wegens contractuele vrijheid (art. 1134 B.W.) Restrictieve interpretatie Beperkingen op de geldigheidULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES HET EXONERATIEBEDING VOORBEELDCLAUSULE:

De Leverancier kan in geen geval aansprakelijk gesteld worden voor enige door de gebruiker geleden schade die het gevolg is van een tekortkoming van de gebruiker aan zijn contractuele verplichtingen. Meer bepaald zal de gebruiker de Leverancier niet kunnen aanspreken ingeval van niet-naleving door gebruiker van de door Leverancier verstrekte gebruiksaanwijzingen. Het komt de gebruiker toe zich te gedragen naar deze aanwijzingen en eveneens in te staan voor het eventuele periodieke onderhoud op de aangegeven tijdstippen. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERMACHT & VREEMDE OORZAAK

Overmacht vs. Vreemde oorzaak Voorwaarden:

Ontoerekenbaarheid Onvoorzienbaarheid Volstrekte en definitieve onmogelijkheid Bevrijding schuldenaar Geen aansprakelijkheid voor tekortkomingULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Gevolg:

DE CONTRACTUELE FAZEVOORBEELDCLAUSULE:

BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERMACHT & VREEMDE OORZAAK Elke gebeurtenis die plaatsvindt buiten de wil en controle van partijen om en aan dewelke partijen zich redelijkerwijze niet konden verwachten ten tijde van de sluiting van onderhavige overeenkomst, maakt een situatie van overmacht uit en schorst de verplichtingen van partijen op. Ingeval deze situatie van overmacht meer dan drie maanden aanhoudt, behoudt iedere partij evenwel het recht om huidige overeenkomst zonder vergoeding te beindigen na verloop van n maand volgend op de datum van de poststempel van het aangetekend schrijven waarbij deze partij haar beslissing ter kennis brengt van de wederpartij. Partijen erkennen uitdrukkelijk dat onder meer volgende omstandigheden een situatie van overmacht opleveren: staking, onderbrekingen in de stroomtoevoer of in de telecommunicatiemiddelen, aanslagen, niet-toegankelijkheid van het internet te wijten aan de publieke of private operatoren, e.d.m. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES DE HARDSHIP CLAUSULE

Onvoorziene omstandigheden:

geen overmacht of vreemde oorzaak Toch verzwaring verplichtingen contractspartij

Contractueel voorzien in een nieuwe onderhandelingsverplichting Eventueel bindende derdenbeslissingULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES DE HARDSHIP CLAUSULE VOORBEELDCLAUSULE:

Partijen komen overeen dat eveneens als een situatie van overmacht zal worden beschouwd iedere gebeurtenis die plaatsvindt buiten de controle van partijen, die door partijen niet kon worden voorzien, en waaraan door partijen niet kan worden verholpen dan middels het maken van kosten die niet in verhouding staan met de opbrengsten die zij uit onderhavige overeenkomst ontvangt. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE SCHADEBEDINGEN

Forfaitaire schadevergoeding bij wanprestatie Geoorloofdheid van het beding

Schadebeding is toegelaten Strafbeding is verboden Gevorderde vergoeding overschrijdt voorzienbare schade Gedeeltelijke uitvoering hoofdverbintenis

Matiging van het beding mogelijk


DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE SCHADEBEDINGEN

VOORBEELDCLAUSULE:

Bij niet-eerbiediging van de termijnen vooropgesteld in artikel van onderhavige overeenkomst, zal Leverancier aan Opdrachtgever een bedrag betalen van per dag vertraging.



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE UITVOERING DOOR DERDE

Artikel 1144 B.W.

Uitvoering door derde ingeval van wanprestatie van schuldenaar

Rechterlijke machtiging vs. eigen initiatief



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE FOUTLOZE SANCTIES Omstandigheden die de goede voortgang van het project in gevaar brengen Objectieve elementen:

Bv. Faillissement Bv. Staking van activiteit / beslissing tot vereffening Bv. Beslag / inpandgeving handelsfonds Bv. Concordaat?



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE VAN EIGENDOMSVOORBEHOUD Bescherming tegen insolvabiliteit van de koper VOORBEELDCLAUSULE:

Alle producten en elementen geleverd aan Opdrachtgever naar aanleiding van de door Leverancier verstrekte prestaties, blijven de eigendom van Leverancier tot op het moment van integrale betaling door Opdrachtgever van alle bedragen verschuldigd onder huidige overeenkomst. Dit eigendomsvoorbehoud heeft eveneens betrekking op de genstalleerde computerprogrammas. Bij gebreke aan betaling binnen de vooropgestelde termijnen, heeft Leverancier het recht om zonder voorafgaande ingebrekestelling de geleverde goederen terugnemen en de overeenkomst te ontbinden ten laste van Opdrachtgever. Tot op het moment van integrale betaling is het Opdrachtgever uitdrukkelijk verboden om aan de goederen wijzigingen aan te brengen of deze te verkopen dan wel zich er op enige andere manier van te ontdoen. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OPLEIDING

Voorziening inzake kostprijs van

Basisopleiding Opleiding bij uitbreiding van hard- of software Opleiding van latere gebruikers


DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OPLEIDING VOORBEELDCLAUSULE:

De prestataris verbindt zich ertoe om aan opdachtgever een opleiding te verschaffen inzake de eigenschappen, de exploitatie en het onderhoud van de programmatuur. Deze prestatie zal gefactureerd worden aan de alsdan gebruikelijke uurtarieven gehanteerd door de prestataris voor de desbetreffende opleidingen en in functie van het aantal medewerkers van de clint dat deze opleiding zal ondergaan. Afspraken met betrekking tot ondermeer inhoud en didactiek van de cursus, kwaliteit van de docenten en van het cursusmateriaal, cursuslocatie, etc worden schriftelijk vastgelegd. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZE BIJZONDERE CLAUSULES VERBOD INZAKE TIJDBOMMEN & VIRUSSEN Tijdbommen & virussen als pressiemiddel (voor bv. betaling) VOORBEELDCLAUSULE: Leverancier garandeert dat de door haar geleverde

programmatuur geen diseases bevat (zoals bv. Tijdbommen, Trojan horses of virussen). Bij ontdekking van (de mogelijkheid van) een disease zal Leverancier al het mogelijke doen om problemen te voorkomen of op te lossen. De aanwezigheid van een disease , die wijzigingen in de programmatuur aanbrengt, zal evenwel geen invloed hebben op de gaantieverplichting van Leverancier, ongeacht wie voor de aanwezigheid van de disease aansprakelijk is. Voor zover geen garantieplicht bestaat, verklaart Leverancier zich bereid om fouten door diseases te herstellen op basis van de geldende tarieven ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE GOEDKEURING ONDERAANNEMERS Onderaanneming principieel toegestaan Contractuele beperking mogelijk VOORBEELDCLAUSULE:

X zal in zijn hoedanigheid van onderaannemer van de Leverancier, verantwoordelijk zijn voor de realisatie van de fasen y en z. De Leverancier verbindt er zich toe tijdens de duur van onderhavige onderaannemers geen opdrachten toe te vertrouwen aan andere onderaannemers, behoudens het uitdrukkelijke schriftelijke akkoord van de gebruiker. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE INDEPLAATSSTELLING ONDERAANNEMERS

Bescherming van gebruiker ingeval van onenigheid tussen hoofd- & onderaannemer



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE RESERVE-ONDERDELEN

Bescherming tegen onbeschikbaarheid van vervangingsonderdelen


DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE DOCUMENTATIE

Defintie & taal Aanpassing & vervollediging



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE UITWIJKINGSMOGELIJKHEID

Uitwijk- & herstelplan ingeval van calamiteit Bv. Source code escrow VOORBEELDCLAUSULE:



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE CONFIDENTIALITEIT

Vereisten van een vertrouwelijkheidsovereenkomst:

Wederzijds Evenwichtig


DE CONTRACTUELE FAZEVOORBEELDCLAUSULE:

BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE CONFIDENTIALITEIT Indien een der partijen wenst dat krachtens de overeenkomst aan

de andere partij ter beschikking gestelde informatie geheim wordt gehouden, zal die partij, voorafgaand aan of op het ogenblik van de onthulling, de informatie schriftelijk aanduiden als vertrouwelijk. De ontvanger mag die vertrouwelijke informatie niet onthullen, mag ze alleen gebruiken voor doeleinden specifiek beoogd in de overeenkomst, en moet ze met dezelfde mate van zorgvuldigheid behandelen als zijn eigen informatie van dezelfde aard en minstens met redelijke zorgvuldigheid. Deze verplichtingen gelden niet voor onformatie die: a) in het bezit is of komt van de ontvanger zonder dat daaraan een voorwaarde van geheimhouding is verbonden; b) algemeen bekend is of wordt bij het publiek zonder handeling of verzuim van de ontvanger, of c) onafhankelijk wordt ontwikkeld door de ontvanger zonder gebruikmaking van vertrouwelijke informatie. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE MEERWERK & MINDERWERK Minimale modaliteiten van mogelijke uitbreidingen en/of inkrimpingen van de opdracht VOORBEELDCLAUSULE:

Meer- en minderwerk komt uitsluitend voor verrekening in

aanmerking, indien dit wordt afgehandeld zoals omschreven in deze bepaling. Meerwerk dat niet gebaseerd is op een vooraf door Opdrachtgever overeenkomstig deze bepaling gegeven schriftelijke opdracht wordt nimmer verrekend en geschiedt geheel voor rekening en risico van Leverancier. Indien Leverancier van mening is dat een door Opdrachtgever, na ondertekening van de opdracht, aangegeven projectwijziging een meer- of minder-werkopdracht is, zal hij daarvan schriftelijk melding doen aan Opdrachtgever alvorens tot uitvoering over te gaan en zal hij daarbij opgave doen van de prijsconsequenties. Het tarief dat bij meerwerk van toepassing is, is gelijk aan het tarief waarop de prijs is gebaseerd en dat is opgenomen in bijlage X. Opdrachtgever zal telkens zo spoedig mogelijk beslissen over het voorgestelde meer- of minderwerk. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE VERPLAATSING CONFIGURATIE

Gevolgen



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE BEWIJSREGELING

Vrije contractuele regeling mogelijk



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE NIET-AFWERVING Bescherming van de leverancier tegen afwerving van zijn personeel door de gebruiker

VOORBEELDCLAUSULE:

Partijen zullen geen medewerkers, die betrokken zijn bij de uitvoering van deze overeenkomst of die minder dan 1 jaar tevoren bij de uitvoering betrokken waren, van de wederpartij in dienst nemen zonder voorafgaandelijke toestemming van die wederpartij. Iedere inbreuk op deze niet-afwervingsclausule geeft de schadelijdende partij recht op betaling door de overtreder van een forfaitaire schadevergoeding van , niettegenstaande het recht een grotere schade te bewijzen. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE TIJDELIJKE NIET-COMMERCIALISATIE

Beperking van de vrijheid van handel van de leverancier Restrictieve interpretatie



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERDRACHT OVEREENKOMST

Bescherming tegen wijzigingen van contractspartij Verschillende mogelijkheden


DE CONTRACTUELE FAZEVOORBEELDCLAUSULES:

BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERDRACHT OVEREENKOMST

Geen enkele partij mag enige van haar rechten of verplichtingen krachtens de overeenkomst overdragen zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere partij, met uitzondering van het recht van de leverancier om de overeenkomst over te dragen aan een filiaal. Deze overeenkomst wordt intuitu personae gesloten en de Leverancier mag zijn rechten en verplichtingen uit deze overeenkomst niet overdragen zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van de gebruiker. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE ONSPLITSBAARHEID VOORBEELDCLAUSULE:

Indien een bepaling van de overeenkomst als ongeldig wordt beschouwd door een wetgeving of een regelgeving van een regering of door een arbitrale of gerechtelijke uitspraak, dan zal die ongeldigheid de uitvoerbaarheid van enige andere bepaling van deze overeenkomst niet aantasten, en zullen partijen de ongeldige bepaling vervangen door een geldige bepaling die het dichtst de intenties van partijen benadert. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net


BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERDRACHT RISICO Principe: risico-overdracht bij levering Afwijkingen & bijzondere verplichtingen mogelijk VOORBEELDCLAUSULE:

Onverminderd het beding van eigendomsvoorbehoud, gaat het risico over op de opdrachtgever naarmate de prestaties en de daaraan verbonden producten aan de koper geleverd worden, i.e. in zijn bezit worden overgedragen. Bijgevolg rust op de opdrachtgever de resultaatsverbintenis om zich integraal tegen dit risico te verzekeren door het afsluiten van een polis met een erkende en solvabele verzekeringsmaatschappij ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE CONTRACTUELE FAZEBIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE CONVERSIE

Minimale contractuele regeling

Verantwoordelijkheid Tijdstip Methode Kostprijs



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE JOINT VENTURES

Leverancier & gebruiker gelijkwaardig belang bij integrale uitvoering van de overeenkomst Gevolgen van de joint venture Gevaren van de joint venture Minimale contractuele regeling



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE VRIJWARING AANSPRAKEN DERDEN

Minimale contractuele voorzieningen vereist:

Tussenkomst door leverancier Vrijwaring door leverancier voor de kosten Vervanging of aanpassing van het geleverde



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE VRIJWARING AANSPRAKEN DERDEN VOORBEELDCLAUSULE VAN VRIJWARING IN EEN RESELLER-OVEREENKOMST:

Reseller kan niet aansprakelijk worden gesteld voor aanspraken door derden met betrekking tot de intellectuele en industrile eigendomsrechten op de programmatuur. Leverancier vrijwaart Reseller voor dergelijke aanspraken indien deze onmiddellijk aan Leverancier gemeld worden en Leverancier de mogelijkheid wordt geboden zelfstandig verweer te voeren tegen de aanspraken van derden.



BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE REVERSE ENGINEERING

Het is Gebruiker niet toegestaan de programmatuur te decompileren, de code te verveelvoudigen of te vertalen of anderszins aan reverse engineering te onderwerpen, behoudens voor zover zulks zou geschieden in overeenstemming met de wettelijke regels aangaande het tot stand brengen van compatibiliteit van de programmatuur met andere programmatuur. Gebruiker verbindt zich ertoe om zich in het laatstgenoemde geval eerst schriftelijk tot de leverancier te wenden met een gedetaileerd verzoek om beschikbaarstelling van de gegevens welke Gebuiker door de eerderbedoelde handelingen wenst te verkrijgen. Gebruiker dient daarin aan te geven welke functionaliteit de te ontwikkelen programmatuur zal bevatten en van welke gedeelten van de programmatuur hij over de broncode zou willen beschikken, n en ander teneinde Leverancier in staat te stellen te beoordelen of, en op welke voorwaarden, Gebruiker de beschikking over de verlangde gegevens kan verkrijgen. Leverancier dient binnen de 14 dagen schriftelijk op dit verzoek te reageren. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INTELLECTUELE EIGENDOMAlgemeen

Auteursrechtelijke bescherming Octrooirechtelijke bescherming Bescherming databanken Bescherming topografien Creaties in dienstverband Relatie werknemer - werkgever Creaties in het kader van de bestelling/opdracht Relatie aannemer - opdrachtgeverULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Interne ontwikkeling:

Externe ontwikkeling:

INTELLECTUELE EIGENDOMAUTEURSRECHT - ALGEMEEN

Voorwerp van bescherming?

originele creaties Uiterlijke verschijning van computerapplicaties Software Structuur van databanken

Rechthebbende?

Principe: auteur-fysieke persoon


INTELLECTUELE RECHTENBevoorrechte positie werkgever:

AUTEURSRECHT & ARBEIDSOVEREENKOMST

Versoepelingen voor alle creaties van werknemers De regels inzake overdracht wijken af van het algemene

auteurscontractenrecht

Versoepelingen voor software Vermoeden van overdracht aan werkgever van de

vermogensrechten Werkgever is rechtstreeks eigenaar

Versoepelingen voor databanken Vermoeden van overdracht aan werkgever van de

vermogenrechten Werkgever is rechtstreeks eigenaarULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INTELLECTUELE EIGENDOMAUTEURSRECHT & AANNEMINGSCONTRACT

Rechthebbende?

Principe: aannemer-ontwikkelaar Uitz. Software op maat:

Gebruiker-opdrachtgever heeft beperkt recht op de broncodes Cessie van de auteursrechten

Eigendomsoverdracht Licentie ofULYS ADVOCATEN - www.ulys.net recht van gebruik

INTELLECTUELE EIGENDOMOCTROOIRECHT - ALGEMEEN Bescherming van uitvindingen Octrooieerbaarheid van software?

Art. 52 EOV software as such niet patenteerbaar

Richtlijnen van het EOB Voor 1985: strikte toepassing Na 1985: versoepeling

Voorstel van Richtlijn 20/02/2002 Octrooieerbaarheid van in computers

gemplementeerde uitvindingen

Technische bijdrage tot de stand van de techniek Uitvinding als product of als werkwijze vatbaar voor octrooiULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Rechthebbende?

INTELLECTUELE EIGENDOM

OCTROOIRECHT & ARBEIDSOVEREENKOMST

Stilzwijgen Belgische Octrooiwet volledige contractuele vrijheid Bij stilzwijgen arbeidsovereenkomst classificatie rechtspraak

Dienstuitvindingen Afhankelijke uitvindingen Vrije uitvindingen


INTELLECTUELE EIGENDOMRechthebbende?

OCRTROOIRECHT & AANNEMINGSCONTRACT

Principe: aannemer-ontwikkelaar Eigendomsoverdracht Gebruiksrecht

Cessie van octrooirechten


INTELLECTUELE EIGENDOMDATABANKEN - ALGEMEEN

Twee beschermingsregimes

Structuur: auteursrechtelijke bescherming Inhoud: sui-generis bescherming Voorwaarde: inhoud moet getuigen van een substantile investering in tijd, geld of energie Rechthebbende: producent van de databank.ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Sui-generisbescherming:

INTELLECTUELE RECHTENDATABANK & ARBEIDSOVEREENKOMST

Producent: werkgever of werknemer?Intitiatief van de investering Financieel risico van de investering Normaliter : werkgever rechtstreeks eigenaar van de rechten

Geen overdracht vereist


INTELLECTUELE RECHTENDATABANK & AANNEMINGSCONTRACT

Rechthebbende: aannemer of opdrachtgever?

Discussie mogelijk: Wie neemt het initiatief? Wie draagt het financile risico?

Contractuele regeling vereist


INTELLECTUELE RECHTENCHIPSBESCHERMING - ALGEMEEN

Bescherming van topografien van halfgeleiders die getuigen van een eigen intellectuele inspanning en niet algemeen bekend zijn in de chipsindustrie Rechthebbende?

Principe: maker - fysieke persoon


INTELLECTUELE RECHTENBevoorrechte positie werkgever:

CHIPSBESCHERMING & ARBEIDSCONTRACT

Werkgever wordt beschouwd als maker

Werkgever is rechtstreeks eigenaar Verschil met vermoeden van overdracht


INTELLECTUELE RECHTENBevoorrechte positie opdrachtgevergebruiker:

CHIPSBESCHERMING & AANNEMINGSCONTRACT

Opdrachtgever wordt beschouwd als maker opdrachtgever is rechtstreeks eigenaar

Geen overdracht vereist Bijzondere situatie: reverse enigineering

Bescherming wordt uitgesloten indien de reproductie uitsluitend gericht is op analyse, evaluatie of onderwijzen van de topografie of van de concepten, processen, systemen of technieken die in de topografie belichaamd zijn.ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INTELLECTUELE RECHTENCONCLUSIE Interne beveiliging:

De werkgever wordt op een aantal, doch niet alle, vlakken wettelijk beschermd Veiligheidshalve voorzien in een schriftelijke overdracht Opname van een typeclausule in de individuele arbeidsovereenkomst Alle aspecten van een overdracht (duur, reikwijdte, vergoedingsregeling, etc) moeten conractueel uitgewerkt worden.ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Externe beveiliging:

INTELLECTUELE RECHTENVOORBEELD 1:

VOORBEELDCLAUSULE EXTERNE BEVEILIGING

De prestataris behoudt de eigendomsrechten op alle ontwikkelingen waarvan hij de auteur is en kan als enige aanspraak maken op de know-how die tijdens deze prestaties wordt ontwikkeld en waarvan de begunstigde zich bij voorbaat ieder gebruik ontzegt. De begunstige zal in geen geval de copyrightvermeldingen verwijderen die door de prestataris rechtmatig werden aangebracht op alle creaties en documenten in het kader van deze overeenkomst. Ingevan van beindiging van de overeenkomst, behoudt de begunstigde niettemin het recht om de ontwikkelde en gerealiseerde applicaties te gebruiken voor private doeleinden en met uitsluiting van iedere commercile exploitatie .ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INTELLECTUELE RECHTENVOORBEELD 2:

VOORBEELDCLAUSULE EXTERNE BEVEILIGING

Bij tussentijdse beindiging van deze overeenkomst, om welke reden dan ook, wordt op verzoek van Opdrachtgever al hetgeen door Leverancier is ontwikkeld in het kader van deze overeenkomst, daaronder mede begrepen hetgeen nog niet is voltooid alsmede eventuele informatiedragers door Leverancier in eigendom aan Opdrachtgever overgedragen. Eventueel auteursrectht op het geproduceerde wordt daarbij eveneens overgedragen of bevestigd. Een en ander laat onverlet het recht om schadevergoeding te vorderen. Daarna zal Opdrachtgever de kosten tot dan toe door Leverancier gemaakt voor ontwikkeling van het voornoemde op basis van een door Leverncier opgestelde en verstrekte specificatie vergoeden. ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DE INTERNE WETTELIJKE & CONTRACTUELE BEVEILIGINGBeveiliging in de relatie werkgeverwerknemer


ALGEMENE PRINCIPESORGANISATIE VAN DE TEWERKSTELLING BEVEILIGING VAN DE ARBEIDSOVEREENKOMST


ORGANISATIE VAN DE TEWERKSTELLINGTERBESCHIKKINGSTELLING VAN PERSONEEL MONITORING VAN WERKNEMERS SCHOLING VAN PERSONEEL


TERBESCHIKKINGSTELLINGDRIE-PARTIJEN-VERHOUDING:

Inhuring van de gespecialiseerde kennis van de werknemer van de ondernemingwerkgever door de onderneming-gebruiker


TERBESCHIKKINGSTELLINGARTIKEL 31 VAN DE WET VAN 24 JULI 1987: PRINCIPIEEL VERBOD

Verbod van delegatie van enig gedeelte van het werknemersgezag aan de gebruiker. Controle door sociale inspectie en rechtbanken Formele toetsing Materile toestsing

Feitelijke situatie is determinerend


TERBESCHIKKINGSTELLINGPROGRAMMAWET VAN 12 AUGUSTUS 2000 : VERZACHTING VERBOD

Principieel verbod blijft overeind doch materile toetsing versoepeld Uitgesloten criteria: Instructies m.b.t. welzijn & veiligheid Instructies m.b.t. arbeids- & rusttijden Instructies m.b.t. uitvoering van de opdracht


TERBESCHIKKINGSTELLINGAANWIJZINGEN VAN VERBODEN TERBESCHIKKINGSTELLING

Formele aanwijzingen Materile aanwijzingen


TERBESCHIKKINGSTELLINGSTRAFRECHTELIJKE GEVOLGEN

Zowel voor uitlener als voor gebruiker Gevangenisstraf van 8 dagen tot 1 maand en/of Geldboete van 130 - 2.480 per werknemer (max. 249.000 in totaliteit) Zowel voor uitlener als voor gebruiker Geen cumul met strafrechtelijke sancties Geldboete van 25 - 1.240 per werknemer (max. 20.000 in totaliteit)ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ADMINISTRATIEFRECHTELIJKE GEVOLGEN

TERBESCHIKKINGSTELLINGARBEIDSRECHTELIJKE GEVOLGEN

VOOR DE UITLENER: Nietigheid van de arbeidsovereenkomst Nietigheid van de handelsovereenkomst Solidaire aansprakelijkheid

VOOR DE GEBRUIKER: Arbeidsovereenkomst van onbepaalde duur Solidaire aansprakelijkheid


TERBESCHIKKINGSTELLINGBEVEILIGINGSMAATREGELEN VEREIST

Gevaren langs de zijde van de werknemer Op het vlak van de opzeggingstermijn Op het vlak van concurrentie Op het vlak van scholing

Gevaren langs de zijde van de opdrachtgever-clint Afwerving van personeel Wanbetaling facturenULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

MONITORINGUITVOERING TE GOEDER TROUW VAN DE ARBEIDSOVEREENKOMST

Gebruik van de arbeidstijd Gebruik van de infrastructuur Controlerecht van de werkgever vs. recht op privacy van de werknemer

BELANGENAFWEGING:


MONITORINGRICHTLIJNEN VAN CBPL & NAR

Vooraf: vereiste van transparantie Vereisten van finaliteit, proportionaliteit & noodzakelijkheid Concrete invulling: CAO nr. 81 van 26 april 2002 Onderscheid tussen algemene & individuele controles Controle beperkt tot in CAO opgesomde gevallen


MONITORINGCONTROLE ENKEL MOGELIJK INDIEN GERICHT OP

Voorkomen van strafbare feiten, feiten strijdig met de goede zeden of feiten die waardigheid ander persoon aantasten; Bescherming van de vertrouwelijke informatie binnen de onderneming en bestrijding van piraterij; Verzekeren van de veiligheid en/of de goede technische werking van de infrastructuur; Naleving van het ondernemingsbeleid over het gebruik van de infrastructuur.ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

MONITORINGINDIVIDUALISERING PAS MOGELIJK NA ALGEMENE CONTROLE

Geen verdere informatieverplichting voor de eerste drie doelstellingen Naleven alarmfase voor de vierde doelstelling: naleving ondernemingsbeleid Verwittiging vr individualisering Onderhoud na individualisering en vr sancties


SCHOLING VAN WERKNEMERSIs de werknemer verplicht de opleiding te volgen? Kan de werkgever de opleidingskosten afwentelen op de werknemer?


BEVEILIGING VAN DE TEWERKSTELLINGBEVEILIGING OP HET VLAK VAN INTELLECTUELE RECHTEN BEVEILIGING VAN KNOW HOW BEVEILIGING TEGEN MISBRUIK VAN INFRASTRUCTUUR BEVEILIGING TEGEN CONCURRENTIE & AFWERVINGULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INTELLECTUELE RECHTENVOORBEELDCLAUSULE:

De werknemer draagt alle industrile eigendomsrechten en auteursrechten op werken, prestaties, scheppingen, studies, onderzoeken, uitvoeringen of uitvindingen en dergelijke meer, gedaan bij de uitoefening van zijn functie, vanaf hun ontstaan exclusief over aan de werkgever, in de meest volledige omvang, d.w.z. voor alle exploitatiewijzen en vormen, voor de gehele duur van het desbetreffende recht en voor de gehele wereld. Voor iedere exploitatie van een auteursrechtelijk beschermd werd middels een vorm die onbekend is op het ogenblik van het tot stand komen van deze overeenkomst, zal de werkgever aan de werknemer-auteur een vergoeding betalen die overeenstemt met x % van de door die exploitatiewijze gerealiseerde netto-winst. Deze vergoeding blijft evenwel beperkt tot een bedrag overeenstemmend met x maanden basisloon. Enkel de werkgever heeft het recht om te bepalen of, wanneer en op welke wijze, het werk gexploiteerd zal worden. Zelfs niet gexploiteerde werken blijven behoren tot zijn exclusieve eigendom.


De werkgever is gerechtigd om de naam van de werknemer niet te vermelden evenals om het werk te wijzigen in de mate dat de werkgever dit nodig vindt voor de exploitatie van het werk, onverminderd het recht van de werknemer om zich te verzetten tegen elke misvorming, verminking of andere wijziging van zijn werk dan wel tegen iedere aantasting van het werk die zijn eer of reputatie kunnen schaden. De werknemer verbindt er zich toe om de werkgever iedere hulp te verschaffen die nodig is om het recht of de desbetreffende juridische titel te bekomen, ondermeer door het handtekenen van nuttige documenten en door zijn deelname aan procedures om het vermelde recht of de vermelde titel te verwerven of hard te maken.


KNOW-HOWBescherming enkel door geheimhouding

Uitz. Fabrieksgeheimen (art. 309 Sw.)

Wettelijke geheimhoudingsplicht werknemer (artikel 17, 3 a AOW)

Zowel commercile als technische know-how Zowel gedurende als na beindiging van de arbeidsovereenkomst Bevoegdheid van de Arbeidsrechtbank Preventief: vordering in kortgeding voor de Voorzitter Repressief:

Ontslag om dringende reden Schadevergoeding o.b.v. art. 1382 B.W. / art. 18 AOWULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INFRASTRUCTUUR & CONTROLEBELANG VAN EEN DEGELIJK INTERNET & EMAILBELEID

Consultatie op collectief niveau Duidelijk & begrijpelijk voor werknemer Verplichte vermeldingen:Toegestane/verboden gebruik Mogelijkheid, doeleinden & wijze van controles Mogelijkheid, duur & wijze van opslag van gegevens Mogelijke beslissingen en/of sancties bij misbruik Recht van toegang werknemer tot persoonlijke gegevens Gradaties van privacyverwachting per situatie ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

CONCURRENTIE & AFWERVINGTIJDENS DE ARBEIDSOVEREENKOMST Wettelijke verplichting van de werknemer om zich te onthouden van oneerlijke concurrentie (art. 17 AOW) Jurisprudentile verplichting van de werknemer om zich eveneens te onthouden van eerlijke concurrentie Mogelijkheid om concurrentie contractueel te moduleren d.m.v. een verbod van nevenactiviteitULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

CONCURRENTIE & AFWERVINGNA DE ARBEIDSOVEREENKOMST Wettelijke verplichting van de werknemer, alsook van ieder ander, om zich te onthouden van oneerlijke concurrentie (art. 17 AOW en art. 93 WHPC) Geen verbod op eerlijke concurrentie

Vrijheid van arbeid, handel & mededinging Mogelijkheid om concurrentie contractueel te moduleren d.m.v. een niet-concurrentiebeding


CONCURRENTIE & AFWERVINGHET NIET-CONCURRENTIEBEDING De geldigheid van het beding is aan bepaalde voorwaarden onderworpen:

Loongrenzen & functie Territoriale beperking Beperking in de tijd Eenmalige en forfaitaire vergoeding

Conclusie : de concurrentievrijheid wordt afgekocht

Geen recht van de werknemer Geen verplichting van de werkgever

Financile implicaties van een overtredingULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

CONCURRENTIE & AFWERVINGHET SCHOLINGSBEDING

DEFINITIE RECHTSGELDIGHEID?

Mogelijke inbreuk op de artikelen 6, 18 en/of 37 AOW Verdeeldheid in de rechtspraak Conclusie:

Geldig indien terugbetaling van werkelijk gemaakte kosten Ongeldig indien strafbeding bij de beindigingULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

GESCHILLENBESLECHTINGALGEMEEN ALTERNATIVE DISPUTE RESOLUTION

Minnelijke schikking & bemiddeling Mini-trial & samenwerkingsmonitoring Bindend advies / derdenbeslissing Arbitrage Rol van de gerechtsdeskundige Rol van het zgn. deskundigenbericht ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

GERECHTELIJKE PROCEDURE

GESCHILLENBESLECHTINGALGEMEEN Beslechting van ICT-geschillen verschilt in se niet van beslechting andere geschillen Verschil: belang van ADR

Complexe karakter van de opdracht Omvang van de investering Lange doorlooptijd projecten Vertrouwelijk karakter communicaties Noodzaak goede interne communicatie

Stichting Geschillen Oplossing Automatisering (SGOA)ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

GESCHILLENBESLECHTINGMINNELIJKE SCHIKKING & BEMIDDELING Met of zonder bemiddelaar Voordelen

Te allen tijde mogelijk Vertrouwelijk karakter Deontologie advocaten Geheimhoudingsplicht bemiddelaar

Nadelen

Vaak tijdverlies Oplossing: reeds procedure inleiden

Gebrek aan uitvoerbare titel Oplossing: AkkoordvonnisULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

GESCHILLENBESLECHTINGDefinitie:

MINI-TRIAL & SAMENWERKINGSMONITORING

Scheppen van een klimaat waarbinnen een conflict tussen commercile partners door henzelf kan worden opgelost Snelheid Kostprijs Vertrouwelijk karakter Deskundigheid & inzicht Afdwingbaarheid Oplossing:ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net samenwerkingsmonitoring

Voordelen:

Nadelen:

GESCHILLENBESLECHTING

BINDEND ADVIES / BINDENDE DERDEBESLISSING

Vereenvoudigde vorm van arbitrage Aanstelling bindend adviseur Mondelinge of schriftelijke behandeling Bindend advies wordt onderdeel van het contract


GESCHILLENBESLECHTINGARBITRAGE Formele rechtsgang College van arbiters Voordelen:

Snelheid? Deskundigheid Vertrouwelijkheid Afdwingbaarheid Kostprijs Probleem inzake tussenkomst & vrijwaring door derdenULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Nadelen:

GESCHILLENBESLECHTINGGERECHTELIJKE PROCEDURE

Bijzondere rol van deskundigen

De deskundige aangesteld door de rechtbank Te allen tijde, evt. in kortgeding Vereiste kwaliteiten?

De deskundige ingeschakeld door een procespartij Geen partijdeskundige: onafhankelijk oordeel Opstelling deskundigenbericht

Bewijswaarde: soevereine appreciatie van de rechterULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

InformaticacriminaliteitVerbintenis -> eigen daad wet op de informaticacriminaliteit (28/11/2001)

specifieke informaticamisdrijven specifiek vs. a-specifiek misdrijf Wetboek van strafvordering: de inbeslagname van gegevens network searching Verplichting tot medewerkingULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

InformaticacriminaliteitValsheid in Informatica

(210bis Sw.)

wijzigen van draagwijdte

elektronische

gegevens

->

valsheid in geschrifte(504 quater Sw.)

Informaticabedrog

manipuleren van data bedrieglijk vermogensvoordeel oplichting Sabotage (art. 550terSw.)

invoeren, wijzigen of verwijderen van gegevens Bijzondere opzet


InformaticacriminaliteitComputerinbraak

(art. 550bis Sw.)

Ongeoorloofd binnendringen Beveiliging? Bedreigelijk opzet?

Overschrijden toegangsbevoegdheid Inside hacking Bijzonder opzet


Sites?www.droit-technologie.org www.crid.be http://www.law.kuleuven.ac.be/icri/ www.internet-observatory.be http://www.droitbelge.be www.just.fgov.be http://europa.eu.int/ISPO/ecommerce/legal/legal.html


Documents

Slides Ife-presentation2 Contract Beveiliging