IBFS United

Жизнь после ратификации MLI CFO café Гуськов Александр

Всеволод Будэ

Что такое MLI и как это работает?

Просто, понятно, прозрачно

Противодействие гибридным механизмам

Предотвращение злоупотреблениями СИДН

Внедрение взаимосогласительной процедуры

Препятствие избежания статуса постоянного представительства

MLI Multilateral Convention

to Implement Tax Treaty

Related Measures to

Prevent BEPS

MLI - международное многостороннее соглашение между странами, направленное на унификацию положений существующих соглашений об избежании двойного налогообложения (далее – «СИДН») без необходимости индивидуального пересмотра/ пересогласования самих соглашений странами в двустороннем порядке.

Основная цель – быстрая имплементация отдельных задач противодействия BEPS:

SLOB

Льгота не предоставляется, если есть

основания полагать, что получение

такой льготы было одной из основных

целей какой-либо структуры или

сделки,

[Если установлено, что предоставление

такой льготы в таких обстоятельствах

будет в соответствии с целями

соответствующих положений СИДН,

льгота предоставляется] - ?

Лицо не будет иметь право на льготу, кроме случаев, когда такое лицо

является «квалифицированным лицом»:

1. Физическое лицо - резидент одного из государств

2. Государство

3. Компания, основной класс акций которой торгуется на

признанной бирже

4. Согласованная НКО

5. Пенсионное лицо

6. Лицо, принадлежащее одну из предыдущих

Исключения для «активного бизнеса», которое не распространяется на:

1. Холдинги

2. Обеспечение общего надзора за деятельностью группы

3. Предоставление группового финансирования

4. Осуществление или управление инвестициями

PPT Ограничение льгот P r i n c i p a l p u r p o s e t e s t S i m p l i f i e d l i m i t a t i o n o f b e n e f i t s

PPT SLOB

Разрешено все то, что не

запрещено

Запрещено все то, что не

разрешено

• Гибкое применение

• Простое администрирование

• Толкование через судебную практику

• Толкование через разъяснения

• Долгое формирование практики, но

возможно заимствование из ННВ

• Быстрое формирование

правоприменительной практики

• Входит в минимальный стандарт,

обязателен для подписантов MLI

• Применяется в отношениях с

контрагентами в тех юрисдикциях,

которые дали согласие

• Действует с Кипром, Люксембургом,

Нидерландами, Великобританией,

Венгрией и т.д.

• Действует с Данией, Норвегией,

Арменией, Индией, Словакией,

Казахстаном, Болгарией, Индонезией,

Сенегалом и некоторыми другими

странами

Перевод

дивидендов

Льготы применяются только в том случае, если условия выполняются в течение 365 дней перед выплатой, включая день выплаты.

Продажа

p r o p e r t y - r i c h C o

Тест на долю недвижимости в активах компании необходимо делать не только в момент реализации, но и на любой из 365 дней, предшествующих реализации.

Growth Strategy E lements

Двойное

резиденство

Применяются взаимосогласительные процедуры. При отсутствии (in the absence of) такого согласия льготы по СИДН не предоставляются.

Ограничения на пассивный доход

Прозрачные

лица

Страна может отказать в освобождении дохода или предоставлении зачета, если в другом государстве налог не был фактически уплачен.

Антифрагмента -

ционный подход

Если единый бизнес-процесс структурирован в качестве отдельных операций, каждая из которых не приводит к образованию ПП, при выявлении злоупотреблений налоговыми органами, каждая из бизнес-единиц признается ПП.

ПП через

агента

ПП образуется в том случае, если предприятие действует через агента, который обычно заключает контаракты или обычно играет основную роль, приводящую к заключению контрактов без существенных изменений предприятием.

Growth Strategy E lements

Треугольные

структуры

В том случае, если доход освобожден от налога в государстве С, а в государстве «B» составляет менее 60% от налога в государстве А, если бы PE был учрежден в нем, льгота не предоставляется.

Ограничения на постоянные представительства (ПП)

Разделение

контрактов

Если работы на стройплощадке выполняются в различные периоды времени компаниями, тесно связанными между собой, такие различные периоды времени суммируются для целей определения возникновения ПП.

CCO

PE

ACO

No tax

<60% of tax if in A

С А

B

Тест PPT. Как определить ставку?

Каково быть ро ссийским налогоплательщиком в 2 0 2 0 ?

Алгоритм определения ставки налога у источника в 2020

Шаг 1. Национальное

законодательство

Шаг 2.

СИДН

Шаг 3. Национальныe специальные

антизлоупотребительные нормы (SAAR)

Шаг 5.

MLI

Шаг 6. Разъяснения ОЭСР к

МК и MLI

Шаг 7. Разъяснения

национальных органов и судов

Шаг 4. Национальныe общие

антизлоупотребильные (GAAR)

PPT ННВ (54.1)

Льгота не предоставляется, если есть

основания полагать, что получение

такой льготы было одной из основных

целей какой-либо структуры или

сделки.

Налогоплательщик вправе уменьшить

налоговую базу и (или) сумму

подлежащего уплате налога при

соблюдении одновременно следующих

условий:

1) основной целью совершения

сделки (операции) не являются

неуплата (неполная уплата) и (или)

зачет (возврат) суммы налога;

vs

Комментарии ОЭСР

180. Формулировка "одна из основных целей" в

параграфе 9 означает, что получение выгоды не

должно быть единственной или основной целью.

Пример С

Компания RCO планирует переместить бизнес для

удешевления производства. Выбор государства с

СИДН, при прочих равных, не является

нарушением PPT.

RCO Резидент R

SCO TCO ZCO

Кейсы

Дивиденды и з аймы

Кейс 1. Финансирование российского бизнеса из Кипра

РФКо

КипрКо

Заем

Применяется режим NID: ~2,5% ставка на процентный доход

Налог у источника: 0% по СИДН Кипр-РФ

Прохождение теста ФПД не означает прохождение теста MLI (!)

Тест ФПД (упрощенный)

Тест PPT

КипрКо не имеет обязательств перед третьими лицами

Нет факта транзита средств

Шаг 1. Одна из основных целей – получение налоговых льгот (СТАТУС: НЕ ПРОЙДЕН) Шаг 2. Предоставление льготы соответствует целям и задачам СИДН (СТАТУС: ?)

Чтобы пройти Шаг 2, потребуется, в том числе, исследовать, откуда КипрКо получила средства для финансирования РФКо.

Скорее всего, будет пройден

риск, что тест PPT MLI не будет пройден

Структура Применимость тестов

Когда Тест PPT (Шаг 1) может быть пройдет? Ведение существенной предпринимательской деятельности на территории Кипра Место проживания бенефициара – Кипр, если переезд состоялся до создания

кипрской компании (и/или место проживания топ-менеджмента – Кипр) Пр

им

ер

Кейс 2. Холдинг в Голландии

Тест ФПД (упрощенный)

Тест PPT

ГолландКо не имеет обязательств перед третьими лицами

Нет факта транзита средств

Шаг 1. Одна из основных целей – получение налоговых льгот (СТАТУС: ПРОЙДЕН) Шаг 2. Предоставление льготы соответствует целям и задачам СИДН (СТАТУС: ПРОЙДЕН?)

Получение налоговой выгоды не является основной целью, т.к. регистрация холдинга в РФ фискально выгоднее.

Отсутствие налогообложения дивидендов в Голландии (participation exemption) может не соответствовать целям СИДН.

Скорее всего, будет пройден

Структура Применимость тестов

РФКо

ГолландКо

Substance

Налог у источника: 5% по СИДН

Нидерланды-РФ

Дивиденды

Инвестирование средств в дочерние компании из стран с «хорошими СИДН»

100% Скорее всего, будет пройден

Кейс 3. Холдинг в Голландии и физическое лицо - ФПД

Тест ФПД (упрощенный)

Тест PPT

Применяется сквозной подход

Не применяется, т.к. льготы СИДН используются

Структура Применимость тестов

РФКо

ГолландКо

Substance Налог у

источника: 13% НДФЛ

(сквозной подход)

Дивиденды

100%

РФ

1. Между MLI и 54.1 НК РФ нет конфликта, возможно одновременное применение 2. Формально тест PPT жестче 54.1 НК РФ («одна из основных целей» vs. «основная

цель») 3. Комментарии к МК ОЭСР лояльно (для налогоплательщика) описывают

применимость теста PPT, позиция российских судов может быть иной 4. MLI – это инструмент, который внедряет в СИДН некоторые рекомендации BEPS и

направлен на борьбу с широким перечнем злоупотреблений СИДН 5. Пройти тест ФПД не значит пройти тест MLI 6. MLI прямо не затрагивает концепции КИК, ФПД, но может ужесточить применение

концепций налогового резидентства и постоянного представительства, а также стимулировать более активное использование концепции необоснованной налоговой выгоды в отношении применения льгот СИДН

7. MLI практически не увеличит риски добросовестных налогоплательщиков 8. MLI станет триггером взаимосогласительных процедур (MAP) между налоговыми

органами (длительные и непрогнозируемые) 9. Если лицо – налоговый резидент обоих государств, отказ в применении льгот СИДН

до окончания взаимосогласительных процедур будет только в отношении государств, в которых лицо - налоговый резидент.

Выводы

А л е к с а н д р Гу с ь к о в

Head of Tax & TP Dept.

Налогообложение юридических

лиц, трансфертное

ценообразование, рынки капитала

В с е в ол од Б уд э

Senior Consultant

Налогообложение

юридических лиц, концепция

фактического права на доход

aguskov@ibfs.ru

+7 965 374 62 77

vbude@ibfs.ru

+7 (925) 358 88 60

IBFS united

123317, Россия, Москва ММДЦ «Москва-Сити», Пресненская наб. 8, стр.1, 37 этаж +7 (495) 646 77 85