Partenariato Pubblico Privato : interventi di sussidiarietà orizzontale, baratto amministrativo, cessione di immobili in cambio di opere

dr. Gianpiero Fortunato Funzionario giuridico part time Comune di Salerno Consulente giuridico-amministrativo Appalti e PPP

Rappresentante ANCI ai tavoli istituzionali gianpiero.fortunato@tiscali.it

www.gianpierofortunato.it

PARTENARIATO PUBBLICO PRIVATO

DEFINIZIONE

art. 3, comma 1 lett. eee), D.lgs n. 50/2016 “il contratto a titolo oneroso stipulato per iscritto con il quale

una o più stazioni appaltanti conferiscono a uno o più operatori economici per un periodo determinato in funzione della durata dell'ammortamento dell'investimento o delle modalità di finanziamento fissate, un complesso di attività consistenti nella realizzazione, trasformazione, manutenzione e gestione operativa di un'opera in cambio della sua disponibilità, o del suo sfruttamento economico, o della fornitura di un servizio connessa all'utilizzo dell'opera stessa, con assunzione di rischio secondo modalità individuate nel contratto, da parte dell'operatore.”

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Analisi dei rischi (art. 3, comma 1 d.lgs n. 50/2016)

Tipologie di rischio

• rischio di costruzione

• rischio di disponibilità

• rischio di domanda

• rischio operativo

La ripartizione dei rischi è l’elemento fondamentale che distingue il contratto di appalto da un contratto di PPP

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Rischio di costruzione

aaa) «rischio di costruzione», il rischio legato al ritardo nei tempi di consegna, al non rispetto degli standard di progetto, all’aumento dei costi, a inconvenienti di tipo tecnico nell’opera e al mancato completamento dell’opera;

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Rischio di disponibilità

bbb) «rischio di disponibilità», il rischio legato alla capacità, da parte del concessionario, di erogare le prestazioni contrattuali pattuite, sia per volume che per standard di qualità previsti;

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Rischio di domanda

ccc) «rischio di domanda», il rischio legato ai diversi volumi di domanda del servizio che il concessionario deve soddisfare, ovvero il rischio legato alla mancanza di utenza e quindi di flussi di cassa

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Rischio operativo

zz) «rischio operativo», il rischio legato alla gestione dei lavori o dei servizi sul lato della domanda o sul lato dell’offerta o di entrambi, trasferito al concessionario. Si considera che il concessionario assuma il rischio operativo nel caso in cui, in condizioni operative normali, non sia garantito il recupero degli investimenti effettuati o dei costi sostenuti per la gestione dei lavori o dei servizi oggetto della concessione. La parte del rischio trasferita al concessionario deve comportare una reale esposizione alle fluttuazioni del mercato tale per cui ogni potenziale perdita stimata subita dal concessionario non sia puramente nominale o trascurabile;

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FORME CONTRATTUALI CON RISCHI DIVERSI

• ASSENZA DI RISCHIO DI DOMANDA IN CAPO AL CONCESSIONARIO - pubblica illuminazione

- efficientamento energetico

• ASSENZA DI RISCHIO DI DISPONIBILITA’ IN CAPO AL

CONCESSIONARIO - cimiteri solo manufatti cimiteriali - Piani insediamenti produttivi - Edilizia economica e popolare

• ASSENZA DI RISCHIO DI COSTRUZIONE IN CAPO AL

CONCESSIONARIO - gestione dei parcheggi

- gestione immobiliare

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Presenza di tutti e tre i rischi in capo al concessionario

• Costruzione e gestione impianti sportivi

• Costruzione e gestione cimiteri comunali

• Costruzione e gestione di parcheggi

• Costruzione e gestione di impianti per lo smaltimento dei rifiuti

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Elenco dei contratti di PPP

art. 180, comma 8 del D.lgs n. 50/2016

a) La finanza di progetto,

b) la concessione di costruzione e gestione,

c) la concessione di servizi,

d) la locazione finanziaria di opere pubbliche,

e) il contratto di disponibilità

f) qualunque altra procedura di realizzazione in partenariato di opere o servizi che presentino le caratteristiche di cui all’art. 180.

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Caratteristiche dei contratti di PPP

• Onerosità del contratto;

• Progettazione inclusa nell’oggetto del contratto;

• Ricavi ottenuti da canone o dall’applicazione di tariffe a terzi;

• Allocazione dei rischi secondo le modalità previste;

• Equilibrio economico e finanziario dell’intervento;

• Eventuale prezzo;

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Interventi di sussidiaretà orizzontale art. 189 Codice appalti

Finalità della norma

I. Razionalizzazione e revisione della spesa;

II. Valorizzazione degli organismi diffusi sul territorio;

III. Disciplina specifica sia per interventi di natura minore che per la gestione di strutture peculiari di quartiere;

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Art. 189, comma 1, Codice appalti

Oggetto del contratto è concessione in gestione di immobili di proprietà pubblica riguardante:

A. La manutenzione degli stessi;

B. Non si esclude la gestione di attività remunerative al fine di recuperare i costi di manutenzione;

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Art. 189, comma 1, Codice appalti

Beni oggetto della concessione in gestione sono immobili provenienti da cessioni al comune nell’ambito di accordi di natura urbanistica:

- Aree a verde pubblico urbano;

- Immobili di natura rurale destinate ad attività collettive e culturali;

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Art. 189, comma 1, Codice appalti

Esclusioni dal contratto:

- Immobili ad uso scolastico;

- Immobili ad uso sportivo;

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Art. 189, comma 1, Codice appalti

Corrispettivo del contratto:

- Riduzione dei tributi locali;

- Incentivi da parte degli enti territoriali (contributi diretti e/o indiretti);

- Eventuale flusso di cassa dalla gestione;

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Art. 189, comma 1, Codice appalti

Soggetti affidatari:

- Cittadini residenti (con diritto di prelazione);

- Altri organismi (associazioni, comitati etc.)

Per esercizio del diritto di relazione i cittadini residenti costituiscono un consorzio del comprensorio che raggiunga almeno il 66 per cento della proprietà della lottizzazione.

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Art. 189, comma 1, Codice appalti

Procedimento di affidamento a) Consiglio comunale per approvazione indirizzi per

affidamenti in concessione (art. 42, comma 2 lett. e) del D.lgs n. 267/200) ; b) Determina a contrarre con la quale si approva l’avviso

pubblico contenente il diritto di prelazione per i cittadini organizzati in consorzio;

c) Pubblicazione dell’avviso sugli strumenti informatici dell’ente, arrivo dell’offerte;

d) valutazione delle offerte da parte di una commissione e predisposizione del verbale di proposta di aggiudicazione;

e) Determina di affidamento e stipula della convenzione di gestione;

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Art. 189, comma 2, Codice appalti

Oggetto del contratto è la realizzazione di opere pubbliche o di pubblica utilità di interesse locale.

L’opera deve essere conforme agli strumenti urbanistici e non comportare oneri per l’ente locale.

L’opera è acquisita immediamtamente a patrimonio comunale

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Art. 189, comma 2, Codice appalti

Soggetti affidatari:

Gruppi di cittadini organizzati. Quindi sono ammessi i comitati di quartiere, le associazioni, etc.

Restano esclusi i singoli cittadini.

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Art. 189, comma 2, Codice appalti

Corrispettivo del contratto

- Incentivazione fiscale mediante recupero del 36% dell’imposta sul reddito;

- Eventuali flussi di cassa provenienti dalla gestione dell’opera;

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Art. 189, comma 2, Codice appalti

Procedimento di affidamento dell’intervento

- Presentazione di una proposta contente un livello di progettazione conforme agli strumenti urbanistici;

- Entro n. 60 giorni dalla presentazione l’ente locale l’approva inserendola nei propri strumenti di programmazione (delibera di consiglio

comunale)

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Art. 189, comma 2, Codice appalti

• Se entro il termine stabilito l’ente locale non manifesta nessuna volontà trova applicazione l’istituto del silenzio rifiuto;

• La stessa delibera di consiglio comunale disciplina il procedimento, individuando le fasi di realizzazione e i tempi di esecuzione dell’opera;

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Baratto amministrativo art. 190 Codice appalti

Oggetto del contratto:

1. attività di pulizia, manutenzione, abbellimento di aree verdi, piazze o strade,

2. valorizzazione mediante iniziative culturali di vario genere di aree verdi, piazze o strade.

3. interventi di decoro urbano, di recupero e riuso con finalità di interesse generale, di aree e beni immobili inutilizzati

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Baratto amministrativo art. 190 Codice appalti

Corrispettivo

• riduzioni o esenzioni di tributi corrispondenti al tipo di attività svolta

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Baratto amministrativo art. 190 Codice appalti

Procedimento

Viene lasciata ampia autonomia agli enti territoriali nel disciplinare con propri regolamenti il procedimento di affidamento delle attività di partenariato sociale.

Il regolamento dovrà individuare i criteri di scelta dei progetti, le modalità di presentazione degli stessi e i requisiti dei proponenti.

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Cessioni di immobili in cambio di opere art. 190 codice appalti

Il vecchio Codice aveva già previsto una norma riguardante la cessione di immobili in cambio di opere all’interno della parte riguardante gli appalti. Il legislatore del 2016 invece colloca tale norma all’interno del titolo sul Partenariato Pubblico Privato

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Oggetto del contratto

La progettazione e realizzazione di un’opera pubblica o di pubblica utilità da parte di un soggetto privato.

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Corrispettivo contrattuale

Il trasferimento all'affidatario della proprietà di beni immobili appartenenti alla stazione appaltante e connesso diritto alla alienazione del bene

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Limiti al trasferimento degli immobili pubblici

Immobile che non assolva più a funzioni di pubblico interesse.

Tale certificazione è data dal suo inserimento:

- all’interno dei piani di alienazione dei beni dell’ente (art. 58 della legge n. 133/2008)

ovvero dalla sua

- immissione nel piano triennale delle opere pubbliche (art. 21, comma 5, D.lgs n. 50/2016).

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Garanzie per l’ente

Una innovazione molto importante rispetto alla previgente normativa è che il bene possa essere trasferito prima del collaudo dei lavori, ma in questo caso è necessario presentare da parte del privato idonea polizza fideiussoria per un valore pari al valore dell’immobile medesimo

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Procedimento di affidamento

1. Inserimento nel piano triennale ed annuale delle opere pubbliche del bene oggetto del trasferimento e sua valutazione che non assolve più a compiti di pubblico interesse (delibera

consiglio comunale) ;

2. approvazione del livello di progettazione eventualmente predisposto insieme allo schema di contratto di PPP e Piano economico e finanziario (delibera giunta comunale);

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Procedimento di affidamento

3. Approvazione del bando/disciplinare di gara con criterio offerta qualità/prezzo, mediante provvedimento a contrarre (determina

dirigenziale);

4. Valutazione dei livelli progettuali presentati in sede di gara;

5. Verbale di proposta di aggiudicazione;

6. Aggiudicazione definitiva (determina dirigenziale)

7. Stipula del contratto di PPP

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Beni oggetto del trasferimento

• Scuole dismesse;

• Asili nido dismessi;

• Macelli comunali;

• Mercati comunali dismessi;

• Edilizia residenziale libera;

• Edilizia commerciale libera

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Vantaggi dell’operazione

• Mancato esborso economico per la stazione appaltante;

• Modalità di valorizzazione di un bene di proprietà comunale in disuso;

• Possibilità di riqualificare un’area mediante la progettazione di una intera porzione del territorio dove insiste il bene da alienare;

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