BEPS: Comments on the Russian perspective

International Tax ForumSeptember 19th 2013

St. Petersburg

Распространенная практика

RUSSIA Holding Jurisdiction

Transfer of assets (capital, shares, IP etc.)

Controlled (Re-) Investments

Обычно используемая структура

HoldCoCY

HoldCo2BVI

OpCoRU

Основные налоговые эффекты• Вывод основных, мобильных активов в иностранную юрисдикцию и

закрепление их в имуществе иностранной компании (доли, денежный капитал, выданные займы) => перенос центра генерации прибыли от текущей деятельности и от возможной продажи активов

• Возможность реинвестировать капитал в России (или иных юрисдикциях) и получать доходы от инвестиций в иной (низконалоговой) юрисдикции

• Эффект «отложенного» налогообложения накопленных за рубежом прибылей, пока прибыль не будет распределена бенефициару

• Что может противопоставить этим явлениям российское налоговое право, кроме Постановления Пленума ВАС № 53?

Перемещение места возникновения будущей прибыли

HoldCoCY

OpCoRU

Acquisition of shares

assets

Acquisition of assets

Реализация прибыли за счет продажи на уровне зарубежной компании

HoldCoCY

Buyer

OpCoRU

Shares Cash

assets

Налоговые эффекты от перемещения прибыли

• Структурирование сделки как share deal => генерация дохода на уровне кипрской холдинговой компании

• Использование правила об освобождении доходов от продажи долей• Нет требований к субстанции холдинга• Неприменимы правила о фактическом собственнике дохода • Прибыль от продажи остается вне налоговой юрисдикции России

«Агрессивный» вариант перемещения дохода от сделки по продажи бизнеса

HoldCoCY

OpCoRU assets

Transfer of shares ascontribution

«Агрессивный» вариант перемещения дохода от сделки по продажи бизнеса

HoldCoCY

OpCoRU assets

Buyer

«Агрессивный» вариант перемещения дохода от сделки по продажи бизнеса

• Передача долей в капитал Holding Company / Cyprus по учетной стоимости (условно затраты на приобретение 100)

• Основание – правило ст. 277 НК РФ• Прибыль от продажи долей (условно по цене 200) может облагаться

только в стране нахождения продавца (Кипр)• Правило participation exemption по законодательству Кипра не

предусматривает минимальный срок владения долями (возможность получить tax ruling)

• Применение общего anti abusing rule сомнительно, т.к. оно предполагает получение налоговой выгоды по российскому законодательству

Доходы от продажи компаний с недвижимостьюНациональное правило (ст. 309 п. 1 пп. 5 НК):• В России облагаются налогом

доходы резидента иного государства от продажи долей в российской компании, более 50% активов которой состоит из недвижимого имущества

Property rich Company

RU

HoldCo CY

Доходы от продажи компаний с недвижимостьюНациональное правило не охватывает такие случаи как: • продажи долей в российском

обществе, которое само не владеет недвижимостью (здесь активы продаваемого общества приходятся на финансовые вложения)

• продажа долей в кипрской компании, которая владеет долями в российской компании

Property rich Company

RU

HoldCo2RU

HoldCo1 CY

Property rich Company

RU

HoldCo2CY

HoldCo1 CY

Результат ревизии международных соглашенийПри пересмотре международных соглашений (в частности, с Кипром и Люксембургом) заложено правило, что доходы от продажи долей, более 50% стоимости которых представлено прямо или косвенно недвижимостью в России, могут облагаться налогом в РоссииНо это правило выходит за пределы российского суверенитета, определенного национальным законом

HoldCo CY

Property rich Company

RU

AustrianCoAT

Структурные недостатки в системе взимания налога

Налог установлен как налог у источника, обязанность по уплате которого возлагается только на налоговых резидентов РФ

Если покупатель – не налоговый резидент РФ, налог не может быть удержан

New Shareholder

CY

Property rich Company

RU

HoldCoCY

cash

Реинвестиции в Россию через заемный капитал

HoldCoCY

HoldCo2BVI

OpCoRU

Debt financing

interest

Ограничения по ст. 269 п. 2 НК? Не применимы в такой структуре

HoldCoCY

HoldCo2BVI

OpCoRU

Debt financing

interest

100% shares

100% shares

Перенос совокупного дохода физического лица за пределы российской юрисдикции

Если лицо находится более 183 дней за пределами РФ, утрачивается налоговая

обязанность в отношении иностранных доходов

Выводы

• Большинство практических проблем, свойственных России, вызваны недостаточностью внутреннего законодательства, которое отстает от современных аналогов

• Отсутствуют специальные правила, направленные против накопления за границей пассивных доходов

• На фоне усиливающегося обмена информацией отсутствие четких границ допустимого ведет к повышенной неопределенности

• Многие пункты из плана BEPS не имеют такого значения для России (напр. E-commerce, несовпадение квалификаций, использование филиалов в низконалоговых юрисдикциях с методом освобождения для снижения общей нагрузки и т.д.)