ACCIONES DE CLASE: DERECHO COMPARADOEstados Unidos La class
action se encuentra actualmente regulada, en el mbito federal
norteamericano, en las Federal Rules of Civil Procedure, 23 , 23.1
y 23.2. La Regla establece cuatro "prerrequisitos" para promocin de
la accin, a saber: (i) que la clase sea de tal magnitud que la
actuacin conjuntade todos sus integrantes sea impracticable; (ii)
que haya cuestiones de derecho o de hecho comunes a toda la clase;
(iii) que las acciones o defensas de quienes representan a la clase
sean idneas para proteger a la clase y (iv) que los que asumen la
representacin defiendan debidamente los intereses de la clase.
Cuando se comprueba el cumplimiento de los requisitos previos hay
tres supuestos en los cuales, la accin resulta admisible, ellos
son: 1) que la promocin de acciones individuales pueda crear el
riesgo de (a) sentencias diferentes, que impongan deberes
incompatibles a la contraparte de la clase o (b) sentencias
favorables a los miembros de la clase que actuaron en el pleito,
pero lesivas de los intereses de los que no lo hicieron ; 2) que la
contraparte de la clase haya actuado de manera perjudicial para la
misma, con lo que resulta necesario proteger o reparar el dao
causado a la clase considerada como un todo ; 3) que el tribunal
determine que las cuestiones de hecho o de derecho que afectan a la
clase prevalecen por sobre eventuales cuestiones individuales de
sus integrantes y que la class action es el mejor procedimiento
para resolver la controversia . El juez posee amplia discrecin y de
no poder demostrarse la concurrencia de todos los requisitos -lo
que constituye una carga para los actores- no se autoriza el uso
del sistema. A pesar de ello, los tribunales no acuden
necesariamente a soluciones rgidas como el rechazo dela demanda,
sino que arbitran soluciones como dividir la clase en subclases o
redefinirla con el objeto de evitar conflictos de intereses. La
regla establece adems una serie de lineamientos a ser tenidos en
cuenta por el juez, tales como: el inters de miembros del grupo en
controlar individualmente el ejercicio de la accin; la conveniencia
o no de reunir las causas ante el mismo juez y las dificultades que
probablemente sern encontradas en la administracin de esta accin
colectiva. Obviamente, la cuestin de la representacin es
fundamental en este tipo de acciones. En la actualidad el
representante no requiere de un mandato especial, lo que resulta
realmente relevante son sus condiciones personales y las de sus
abogados, los motivos que llevan a plantear laaccin, el inters en
el pleito y el respaldo econmico para afrontar las costas del
juicio, la calidad de los escritos y la reputacin frente a la
comunidad. Es tan importante la adecuada representatividad que, a
falta de sta, puede hacer caer una decisin firme y pasada en
autoridad de cosa juzgada. Como en cualquier juicio, la notificacin
es fundamental a efectos de evitar nulidades y resguardar las
garantas del debido proceso, pero en este caso cobra fundamental
relevancia porque, de hecho, todos los sujetos comprendidos en la
clase no participan del juicio. A tal fin la regla 23 ha
establecido que el tribunal notificar de "la mejor forma posible"
incluyendo la notificacin a todos los miembros que puedan ser
"razonablemente identificados". Otro de los puntos a destacar es el
de los efectos de la sentencia. Si los requisitos antes mencionados
se cumplen, la sentencia debera tener efectos para todos, pero como
en realidad todos no participaron del proceso, se exige que estas
sentencias describan a los miembros de manera tal que en el futuro
se pueda establecer a quienes afecta la sentencia (regla 23 c). Sin
embargo, los problemas que esto plantea no han sido resueltos an,
si bien el sistema del opt out permite que quien no se sienta
identificado con la clase o el representante pueda pedir su
exclusin, ello no resuelve el tema en su totalidad y no evita
planteos del tipo de la faltade notificacin o la representacin
mal ejercida para evitar los efectos de la sentencia. A pesar de
ello el instituto analizado se utiliza sin mayores vacilaciones. La
respuesta que la jurisprudencia ha brindado a esta cuestin, ha sido
extremar el anlisis de la suficiencia de la representacin que
invoca quien comparece en nombre de la clase. Brasil En Brasil se
adopt una accin colectiva parcial, su finalidad se limita a
declarar la responsabilidad del demandado y luego, si la accin
colectiva prospera, cada miembro individual debe llevar su caso al
tribunal para establecer la cantidad y extensin de los daos
individuales sufridos. Lo que implica una limitacin, sobre todo si
los montos son reducidos. Espaa La ley 1/2000 (de Enjuiciamiento
Civil) instituye el rgimen de acciones colectivas, y en particular
el reconocimiento, dentro de este rgimen, de la posibilidad de que
las asociaciones de consumidores y usuarios ejerciten las
denominadas acciones de clase. La nueva ley procesal introduce el
reconocimiento a las asociaciones (que en el anterior sistema slo
podan reclamar los daos y perjuicios causados a consumidores y
usuarios asociados) con independencia de que stos sean o no
miembros de la asociacin actora. Refieren algunos autores en
comentario a dicha ley que: "En contraste con su relevancia, la
regulacin positiva de las acciones de claseresulta, sin embargo,
algo parca. Entre las particularidades del sistema cabe destacar
que no prev un mecanismo op out pero s, en cambio, prev el op in.
Las acciones previstas en la Ley de Enjuiciamiento se circunscriben
a aquellos casos en los que: (i) el ttulo de imputacin sea comn a
los distintos consumidores o usuarios (ii) cuando el nexo causal no
sea controvertible, as por ejemplo, en el caso de grandes
accidentes o catstrofes, o en casos donde la causalidad se haya
podido determinar mediante una investigacin cientfica realizada por
parte de la Administracin Pblica con anterioridad al procedimiento
judicial. Imaginemos, por ejemplo, aquel supuesto en el que una
investigacin previa efectuada por las autoridades sanitarias
hubiera determinado la presencia en el agua suministrada por una
determinada compaa de aguas deuna sustancia altamente nociva para
el ser humano.
Alemania El Cdigo de procedimiento alemn slo permite acciones
judiciales colectivas, conocidas como unin de partes
(litisconsorcio). Debiendo tener los demandantes los mismos
fundamentos de hecho y de derecho. En materia de defensa del
consumidor, la ley alemana le permite a las asociaciones de
consumidores cobrar por va judicial las pretensiones de terceros
que les hayan cedido el derecho a cobrar. Esto permite, segn la
doctrina, una proteccin ms eficaz ya que impulsa el proceso una
entidad con mayor idoneidad. Asimismo, reduce el costo que le
infiere a la empresa demanda negociar con cada reclamante de modo
individual. Para los mercados de capitales, en casos de agiotaje,
el rgimen jurdico le permite establecer a los jueces un
procedimiento modelo por lo cual todas las acciones iniciadas de
manera individual con caractersticas similares deben aguardar hasta
que la sentencia de dicho caso, para luego aplicrseles. Italia En
Diciembre de 2007 se promulg la ley que permite a las asociaciones
de consumidores, grupo de inversores y otros grupos hacer valer sus
intereses colectivos cuando las disputas derivan de las siguientes
cuestiones: 1. Los trminos y condiciones generales de los negocios;
2. Ilcito civil extracontractual
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3. Infracciones de las normas de defensa de la competencia. Las
acciones de clase se deciden en un procedimiento de dos fases. En
la primera fase, el juez en audiencia decide la admisibilidad de la
demanda. Los intereses de los individuales deben ser todos conexos.
Admitida la demanda se publica para que otros puedan unirse. La
decisin judicial afecta a todos los individuos que optaron
ingresar, el resto de los individuos puede optar por una accin
individual que no est atada a la decisin previa colectiva. Reino
Unido El Consejo de Justicia Civil recomend modificar el sistema
vigente de las acciones representativas o acciones en grupo,
pasando de un modelo opt-in a un modelo opt-out. De esta manera el
reclamante no tiene que de manera expresa solicitar que su demanda
se incluya en la accin colectiva. Ello conlleva a que mucho ms
afectados-incluyendo los desconocidos o no identificados- combinen
sus reclamaciones en una sola demanda sin tener que unirse de forma
explcita al grupo. Es la nica forma de tener certeza de que las
vctimas puedan hacer valer su reclamacin. Menos del 30% del total
de los afectados solicita su inclusin en la demanda, bsicamente,
por la falta de conocimiento de las acciones colectivas. Por
contrario en pases que poseen un sistema opt-out, entre ellos
Australia, los Pases Bajos, Portugal y EEUU, la decisiones
judiciales permiten alcanzar a casi el 90% de los afectados. Pases
Nrdicos En Dinamarca y Noruega desde el 1 de Enero de 2008 y Suecia
desde 2003. El principio rector que rige dichas regulacin fue
introducir un procedimiento que permita solucionar cuestiones
fundamentales de derecho o de hecho de forma colectiva ante los
tribunales con un esfuerzo razonable en bien de los interesados. La
intencin es que las partes afectadas tengan ms fcil acceso a la
justicia en casos que antes ni siquiera se consideraban para una
accin judicial. El procedimiento se inicia con una demanda pero
requiere que se incluya la reclamacin de varios demandantes basados
en cuestiones idnticas de hecho y de derecho-, describiendo dicho
grupo de manera que facilite la identificacin de los miembros
individuales del grupo y la propuesta de un potencial representante
del mismo. El representante, que lo designa el juez, puede ser un
individuo, una asociacin o el Defensor del Pueblo si tuviese previa
intervencin en el caso.Este tipo de acciones son abiertas para
reclamaciones en todas las ramas del Derecho. En Finlandia,
regulado en 2007, slo puede iniciar la accin el Defensor del Pueblo
exclusivamente sobre cuestiones relativas a la defensa de los
consumidores, en especfico, productos defectuosos, condiciones
contractuales ilcitas o conflictos derivados de inversiones. El
Defensor del Pueblo es quien hace la publicidad de la accin de
clase a iniciar, teniendo un modelo opt-in. Unin Europea Desde
Febrero 2008, la Unin Europea, a travs del a Comisin Europea
procura fortalecer los mecanismos colectivos de resarcimiento, en
especfico, los que refieren a la defensa de los consumidores. Las
recomendaciones efectuadas fueron las siguientes: 1. El mecanismo
debe permitir que los consumidores puedan resarcirse de los
perjuicios sufridos en casos donde no podran reclamar de forma
individual. 2. El inicio de una accin de clase y las costas- no
debe tener un costo desproporcionado respecto de la cuanta del
reclamo. Asimismo debe garantizar una adecuada y efectiva
representacin de los demandantes. 3. La condena del comerciante
debe ser al menos equivalente al dao causado pero no lo
suficientemente excesiva para constituirse en una compensacin
punitiva. 4. El resultado debe estar orientado a que en el futuro
los perjuicios a los consumidores no se repitan o bien disminuyan
considerablemente.
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