Palestra - Jose Francisco Mafla

Mercado Objetivo “Colombia”: Aspectos legales fundamentales

1Jose Francisco Mafla

1. Introducción

2. Aspectos relevantes para exportadores

a. Aspectos contractualesb. Aduanas y Comercio Exteriorc. Protección al consumidor

Tabla de contenido

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c. Protección al consumidor

3. Aspectos relevantes para instalarse en Colombia

a. Modelos corporativosb. Aspectos tributariosc. Inversión extranjerad. Regulación laborale. Régimen Migratorio-Visas

1. Colombia –República Unitaria

a. Descentralización territorial-Departamentos-Municipios-Distrito Capital (Bogotá) y otros

b. Descentralización administrativa

2. División de Poderes Estatales

Sistema Legal-Constitucional Colombiano

1. Introducción

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2. División de Poderes Estatales

a. Rama legislativa (Congreso de la República)- Departamentos (Asambleas Departamentales-Ordenanzas)- Municipios (Consejos Municipales-Acuerdos)

b. Rama Judicial -Corte Constitucional-Corte Suprema de Justicia-Consejo de Estado-Consejo Superior de la Judicatura

c. Rama Ejecutiva-Presidente (Jefe de Gobierno y Jefe de Estado) – Ministerios - Jefes de Departamentos Administrativos-Departamentos (Gobernadores)-Municipios (Alcaldes)

Aspectos Contractuales

2. Aspectos Relevantes para Exportadores

Alternativas para el posicionamiento de productos en Colombia

Contrato de Distribución Contrato de Agencia Comercial

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Contrato de Distribución (Innominado)

Contrato de Agencia Comercial (Nominado)

Inminente cambio en las relaciones contractuales con la entrada en vigencia del TLC.

• El distribuidor revende los productos a terceros a nombre propio y por su cuenta.• Compra de los productos del empresario para su posterior reventa por el

distribuidor.• La promoción adelantada por el distribuidor redunda en su propio beneficio y no

en el del fabricante.• El distribuidor asume los riesgos de los cambios de precios que se presenten.• No se realiza una fijación de precios.

Contrato de Distribución

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• No se realiza una fijación de precios.• No se realiza una asignación de una zona del territorio.• La clientela que se forma en virtud del contrato pertenece al distribuidor, pues

debido a la compra para reventa de los productos, el distribuidor asume el riesgoy la propiedad de los mismos.

• Contrato de agencia vs distribución.

• Promoción y explotación por cuenta y en beneficio del empresario.• Consecución y mantenimiento de una clientela estable e identificable, la cual pertenecerá al empresario.• Entrega de informes del mercado y asignación de una zona del territorio.• Agencia de hecho: Sin existir acuerdo escrito, una parte asume en forma independiente y de manera estable

el encargo de promover o explotar negocios de un empresario.• Pago de prestaciones económicas a la terminación de la relación (Cesantía comercial e indemnización por

terminación sin justa causa).• La cesantía comercial equivale a la doceava parte del promedio anual de la remuneración (comisión, regalía

o utilidad) recibida por el agente en los últimos 3 años de duración del contrato, por cada año de duracióndel contrato de agencia, cuando el término del contrato es superior a 3 años, o la doceava parte (aprox.

Contrato de Agencia Comercial

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del contrato de agencia, cuando el término del contrato es superior a 3 años, o la doceava parte (aprox.8.33%) del promedio de la remuneración recibida por el agente durante el término del contrato, cuando esteha sido inferior a 3 años.

• La cuantía de la indemnización comercial será calculada por peritos nombrados por un juez.

• ¿Renuncia a la cesantía comercial?: posición de la Corte Suprema de Justicia (19 de Octubre de 2011)

- Mutabilidad de la noción de orden publico- Autonomía de la voluntad privada Exclusión/Dosificación/Modificación- Consideración a las partes contractuales

• Cambios en la reglamentación de la agencia comercial por la implementación del TLC con los EstadosUnidos

a. Comportamientos Inapropiados:

• Exigencia de cumplimiento de metas de rentabilidad, cumplimiento y crecimiento.• Solicitud de informes al distribuidor sobre el número de clientes y los datos de los

mismos.• Solicitud de informes al distribuidor sobre su propio negocio y clientela.• Pago por parte del principal de los costos salariales y prestacionales de las operadoras

comerciales de los distribuidores.• Prohibición a los distribuidores para atender ciertos territorios.

Comportamientos en el Contrato de Distribución

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• Prohibición a los distribuidores para atender ciertos territorios.• Pago de comisiones por consecución de nuevos clientes.• Fijación o control de precios.• Es aceptable la diferencia en el precio de venta a los distribuidores, siempre y cuando

dicha diferencia este determinada por las ventas realizadas por cada distribuidor.

b. Comportamientos apropiados:

• Compra para reventa por parte del distribuidor.• Venta de otros productos por parte de los distribuidores.• Existencia de relación previa entre los compradores y los distribuidores. Conocimiento

del territorio.

a. Comunicaciones escritas y verbales propias de un contrato de agencia:

• Cumplimiento de metas.• Solicitud de informes.• Ofrecimiento de bonos o comisiones por consecución de clientes.• Prohibición de acceder a zonas.• Solicitud de información de los clientes.

Comunicaciones en Distribución vs. Agencia Comercial

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• Solicitud de información de los clientes.• Toda aquella que implique intromisión en el negocio del distribuidor.

b. Comunicaciones escritas propias de un contrato de distribución:

• Venta de productos.• Alteración de los productos – forma de presentación.• Indebido almacenamiento.• Manejo inapropiado de la rotación.• Venta de muestras comerciales.• Toda aquella relacionada con comportamientos del distribuidor que afecten la

imagen de los productos.

• Contratar los servicios de una agencia de aduanas para importacionessuperiores a FOB USD$1,000.

• Presentar la declaración de importación con todos sus documentos soportes yacreditando el cumplimiento de los requisitos de normas técnicas, sanitarias yfitosanitarias si aplican, así como cualquier otra restricción administrativa.

Principales reglas para importar en Colombia

Aduanas y Comercio ExteriorGeneralidades del Régimen de Importación

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fitosanitarias si aplican, así como cualquier otra restricción administrativa.

• Liquidar y pagar los tributos aduaneros (arancel e IVA).

• En caso de que existan preferencias arancelarias, como en el caso delAcuerdo de Complementación Económica N° 59, se debe acreditar que lamercancía cumple con las normas de origen.

• Libre Importación

- Libre importación con Registro- Libre importación sin Registro

Generalidades del Régimen de Importación

Diferentes Regímenes de Importación

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• Licencia Previa

• Prohibida Importación

• Deben obtenerse de manera previa a la importación de la mercancía.

• Registros Sanitarios: para dispositivos médicos y medicamentos para usohumado, su obtención se hace ante el INVIMA, en el caso de productosagropecuarios, este se tramita ante el Instituto Colombiano Agropecuario (“ICA”).Ambos trámites se hacen directamente ante la entidad.

• Registros de Importación: se solicitan al Ministerio de Industria y Comercio a


Requisitos generales de los permisos, autorizaciones y licencias para la importación

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• Registros de Importación: se solicitan al Ministerio de Industria y Comercio através de la Ventanilla Única de Comercio Exterior “VUCE”. Su obtención esobligatoria si la mercancía debe cumplir reglamento técnico distinto al etiquetado y/odebe acreditar el cumplimiento de algún trámite previo ante cualquier otra entidaddistinta al Ministerio de Comercio. Por ejemplo, importación de equipos devigilancia, prendas privativas de la Fuerza Pública, hidrocarburos y, en general,dispositivos sujetos a registro sanitario, entre otros.

• Licencia Previa: se solicita al Ministerio de Industria y Comercio a través del VUCEpara aquellos bienes incluidos en las listas correspondientes elaboradas por lasentidades competentes, para bienes sujetos a licencia de importación noreembolsable , aquellos en los cuales se solicite exención de gravámenesarancelarios, para mercancía usada, imperfecta reparada, re manufacturada, entreotras.

• Si las maquinas se clasifican como bienes de capital es posible importarlas demanera temporal o bajo la modalidad de Leasing o haciendo uso de Plan Vallejo,con todos los beneficios que ello tiene.

• Si las maquinas se clasifican como bienes pertenecientes a la industria básicapesada, su importación temporal no causa IVA.

Temas a tener en cuenta para la importación de maquinaria


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• Dependiendo de la clasificación arancelaria de la mercancía. Puede ser obligatorioel cumplimiento de reglamentos técnicos y de vistos buenos ante el Ministerio delMedio Ambiente y el de Industria y Comercio.

• En el caso de maquinaria destinada al sector hidrocarburos y minería, sectordefensa y a la industria aeronáutica puede ser necesaria la obtención de unalicencia anual.

• Antes de la importación de textiles, prendas y calzado es necesario la obtención deuna autorización por parte de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales-DIAN, en la cual se debe acreditar el patrimonio mínimo exigido.

Temas a tener en cuenta para la importación de textiles, prendas y calzado


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• Los textiles, prenda y calzado deben cumplir con el reglamento técnico etiquetado.

• La importación de ropa usada no está permitida en Colombia, salvo en el caso dealgunas donaciones hechas por el Gobierno Colombiano.

Protección al Consumidor

Aspectos relevantes para los productores

• Se entiende por productor quien de manera habitual, directa o indirectamente, diseñe, produzca, fabrique, ensamble o importe productos. También se reputa productor, quien diseñe, produzca, fabrique, ensamble, o importe productos sujetos a reglamento técnico o medida sanitaria o fitosanitaria.

• Las garantías adquieren importancia como obligación temporal , solidaria a cargo del productor y el proveedor, de responder por el buen estado del producto y la conformidad del mismo con las condiciones de idoneidad, calidad y seguridad

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conformidad del mismo con las condiciones de idoneidad, calidad y seguridad legalmente exigibles o las ofrecidas, la garantía legal no tendrá contraprestación adicional al precio del producto.

• Ante los consumidores, la responsabilidad por la garantía recae solidariamente sobre productores y proveedores involucrados.

• Obligación para miembros de la cadena de producción y distribución de informar a las autoridades de la existencia de productos defectuosos y tomar medidas correctivas frente a productos en circulación y no despachados.

• Responsabilidad de los productores y proveedores por la calidad e idoneidad de los bienes o servicios.

Obligación del Productor:

• Instrucciones para el correcto uso o consumo, conservación e instalación del producto.

• Información sobre cantidad, peso, volumen del producto.• Información sobre fecha de vencimiento del producto.

Obligaciones de los Productores y Proveedores


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• Información sobre fecha de vencimiento del producto.

Obligación del Proveedor:

• Verificar la existencia de información para poner a circular productos en el mercado.

• Información sobre garantías al consumidor. • Información sobre precios de acuerdo con la ley .

• Multas de hasta USD$600,000.• Cierre temporal del establecimiento de comercio hasta por 180 días. • Cierre definitivo del establecimiento de comercio o retiro Website. • Prohibición de producir, distribuir u ofrecer al público productos. • Ordenar la destrucción del producto perjudicial para la salud y

Nuevo régimen de sanciones por violación del EPC


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• Ordenar la destrucción del producto perjudicial para la salud y seguridad.

• Multas sucesivas de hasta USD$300,000 por inobservancia de ordenes o instrucciones mientras se permanezca en rebeldía.

• Multas a los administradores, directores, representantes legales, revisores fiscales, socios, propietarios u otras personas naturales de hasta USD$90,000 y prohibición de ejercer el comercio por 5 años.

Modelos Corporativos

Aspectos relevantes para instalarse en Colombia

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• La sociedad por acciones simplificada permite y brinda la facilidad en torno al Registro Mercantil.

• La libertad dispositiva y la autonomía de la voluntad hacen del modelo asociativo uno que el accionista puede acoplar a su gusto en tanto la carga de gobierno corporativo.

• La figura de representación legal no tiene ataduras de nacionalidad con lo cual los representantes legales pueden estar radicados en el extranjero.

• Teniendo en cuenta los limites de cuantía, no se hace necesario la presencia de

Perspectivas de la Sociedad por Acciones Simplificada

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• Teniendo en cuenta los limites de cuantía, no se hace necesario la presencia de revisoría fiscal.

• Actualmente, las SAS tienen la prohibición de inscribir valores en el Registro Nacional de Valores (RNV).

• Flexibilidad para la estructura de gobierno corporativo de la sociedad: ausencia de obligatoriedad de Junta Directiva.

• Se ampliaron las facultades para realizar acuerdos de accionistas. • No se requiere un monto de capital mínimo para la constitución de la sociedad. • Posibilidad de tener un accionista único.• Flexibilidad al alcance de las necesidades de los accionistas en tanto la conformación y

funcionamiento de la sociedad.

• En Colombia los impuestos se declaran según las normas del Régimen Impositivo Corporativoe Individual, que se divide en: (1) Nacional y (2) Municipal o Local. El Régimen ImpositivoNacional está regulado principalmente por el Estatuto Tributario, con sus modificaciones yadendas, mientras que el Régimen Impositivo Municipal o Local está regulado por las normasde los respectivos municipios

• La principal autoridad nacional en impuestos es la Dirección de Impuestos y AduanasNacionales (DIAN). En Bogotá, la autoridad encargada es la Secretaría de Hacienda Distrital

Aspectos Generales de la tributación en Colombia

Aspectos Tributarios

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Nacionales (DIAN). En Bogotá, la autoridad encargada es la Secretaría de Hacienda Distrital(SHD)

• La residencia para efectos tributarios consiste en la permanencia continua en el país por másde 6 meses en el año o período gravable, o que se completen dentro de éste; lo mismo que lapermanencia discontinua por más de 6 meses en el año o período gravable

• Se consideran residentes las personas naturales nacionales que conserven la familia o elasiento principal de sus negocios en el país, aun cuando permanezcan en el exterior

Clasificación de la Carga Fiscal en Colombia.

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Business

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